論不正當競爭行為的界定

安永教

【摘 要】“不正當競爭”一詞最早出現(xiàn)于法國，其涵義并不太明確，泛指誠實的工商業(yè)者不可能去從事的活動或行為。如何界定“不正當競爭”，各國立法技術(shù)上主要是以概括式的一般界定和列舉式的具體界定。

【關(guān)鍵詞】不正當競爭；商業(yè)道德；公平競爭

我國《反不正當競爭法》第2條對不正當競爭作了一般界定，指出：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德”；“本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為”。所以不正當競爭是經(jīng)營者在市場交易中，違反誠實信用原則或公認的商業(yè)道德，從事的有損于其他經(jīng)營者或消費者利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序，應(yīng)予追究其法律責任的行為。

一、不正當競爭行為特點

1、商業(yè)競爭性。即正當競爭和不正當競爭都是競爭者為取得預(yù)期的競爭效果和目標所為的競爭行為。不同之處在于，前者是競爭者采取正當?shù)纳虡I(yè)手段，即通過提高質(zhì)量、降低成本、開發(fā)技術(shù)、改善服務(wù)、增強信譽等來實現(xiàn)其競爭效果和目標；后者則是競爭者不擇手段，或濫用他人競爭優(yōu)勢，或打擊他人，或非法謀取競爭優(yōu)勢，來達到或意圖達到其競爭效果和目標。

2、反商業(yè)道德性。當事人在經(jīng)營活動中應(yīng)當誠實待人，恪守信用，不得進行任何欺詐或侵權(quán)的行為。商業(yè)道德是指在長期的工商業(yè)活動中所形成的、為人們所認可并加以遵守的一般習俗或習慣，是屬于不成文的規(guī)范。我國《反不正當競爭法》在第2條明確指出：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德”。

3、社會危害性，這種社會危害性直接反映在三個方面：

（1）侵害其他經(jīng)營者的利益。實踐中一般存在以下三種情形：一是侵害特定經(jīng)營者（競爭對手）的利益；二是侵害同業(yè)經(jīng)營者（競爭對手）的利益；三是侵害不同業(yè)的經(jīng)營者。（2）侵害客戶尤其是消費者的利益。在市場經(jīng)濟條件下，客戶處于競爭的氛圍，成為不同競爭者爭奪的對象。不誠實的競爭者以不正當手段進行競爭，不可避免地就會影響到客戶的利益。同時也要注意到，不正當競爭在有些情況下可能不僅不會損害客戶利益，甚至表面看來還對客戶有利，如侵犯他人商業(yè)秘密，利誘銷售等，但這種行為最終會損害到消費者整體、長遠的利益，所以是絕對不容許的。（3）擾亂和破壞整個社會經(jīng)濟秩序。不正當競爭是行為人濫用競爭自由，違反競爭規(guī)則，通過投機取巧、坑蒙拐騙等不正當手段所為的行為，如果不加禁止，它必然影響市場結(jié)構(gòu)和市場績效，甚至危及整個經(jīng)濟的良性運行[1] 。

4、應(yīng)受責罰性。不正當競爭的反道德性和社會危害性，決定了它是違法行為，理應(yīng)追究其行為人的法律責任。追究行為人的法律責任主要從以下兩方面考慮：第一，民事救濟權(quán)立法應(yīng)當賦予受害經(jīng)營者、經(jīng)營者團體、消費者、消費者團體。第二，執(zhí)法機關(guān)和法院的自由裁量權(quán)。

二、不正當競爭行為的界定.

各國對反不正當競爭行為作出一般性或定義性條款的同時，也采取了列舉的方式來界定不正當競爭行為。我國《反不正當競爭法》對不正當競爭的具體表現(xiàn)形式作出如下規(guī)定，主要包括有11 類行為：

（1）欺騙性市場交易行為（又分為①假冒他人注冊商標；②仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢；③假冒他人企業(yè)名稱或姓名；④商品質(zhì)量的虛假表示）；（2）公用企業(yè)等限定購買行為；（3）濫用行政權(quán)力行為；（4）商業(yè)賄賂行為；（5）虛假宣傳行為；（6）侵犯商業(yè)秘密行為；（7）低價銷售行為；（8）附條件銷售行為；（9）不正當有獎銷售行為；（10）詆毀競爭對手行為；（11）串通投標行為。具體可作如下歸納：（1）商業(yè)混淆行為，以侵害他人商業(yè)標志造成商品服務(wù)混淆為特點的一種傳統(tǒng)而又典型的不正當競爭行為。在我國現(xiàn)行法律中，包括假冒他人注冊商標、仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢和假冒他人企業(yè)名稱或姓名等。（2）商業(yè)誤導行為，是經(jīng)營者對自己及其商品服務(wù)進行引人誤解的商業(yè)陳述。在我國現(xiàn)行法律中，包括了冒用質(zhì)量標志、偽造產(chǎn)地和其它對商品質(zhì)量作虛假標示的行為、虛假廣告行為等。（3）商業(yè)詆毀行為，即經(jīng)營者對他人及其商品服務(wù)進行貶損的商業(yè)行為。（4）侵犯商業(yè)秘密行為。（5）商業(yè)利誘行為，包括商業(yè)賄賂行為和不當獎售行為。（6）不當利用他人成果的行為，包括淡化、模仿。（7）其他行為，如不當?shù)臓I銷行為，即低價銷售、附條件銷售、多層次傳銷等。

三、反不正當競爭法的除外制度

俗話說，有規(guī)則必有例外。反不正當競爭法的適用除外，是指法定的不適用反不正當競爭法的例外情形，在市場競爭的行為中，雖然有些會采取具有不正當競爭行為外觀的競爭措施，但是這些措施是市場主體依據(jù)客觀事實，為保護自身合法權(quán)益不得不采取的措施。因這些措施不具有不正當競爭的內(nèi)涵，沒有對其他競爭者造成實際的或潛在的損害，不違反商業(yè)倫理。反而這些措施有利于維護正常的市場秩序，有利于社會資源的充分利用。故通過法律設(shè)置這種除外制度，在沒有損害其他競爭者的利益的情況下對具有不正當競爭行為外觀的競爭行為允許，同時也保障了行為人的合法權(quán)益，使兩者之間利益得以平衡，實現(xiàn)共贏[2]。

我國《反不正當競爭法》中也有類似的規(guī)定。例如第十一條之規(guī)定，經(jīng)營者不得以排擠對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。有下列情形之一的，不屬于不正當行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節(jié)性降價；（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。又如第十三條之規(guī)定，經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。采取有獎銷售行為，只要不是以欺騙方式進行、推銷質(zhì)次價高的商品或者獎金額超過5000元，都不屬于不正當競爭行為之列。

經(jīng)濟生活的復(fù)雜多變性，反不正當競爭法作為競爭法的重要組成部分要求具有靈活性。正是由于這種除外制度的存在，才能使其更好地應(yīng)對復(fù)雜多變的經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境，從而更好的實現(xiàn)其促進和保護有序競爭的價值和功能。

【參考文獻】

[1] 呂明瑜；《競爭法》，法律出版社，2004年版。

[2] 孔祥?。弧斗床徽敻偁幏ㄔ硪?guī)則案例》，清華大學出版社，2006年版。