淺談我國沖突規(guī)范及完善建議

摘 要 沖突規(guī)范作為國際私法中的重要章節(jié)，是針對涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律所存在的矛盾沖突的社會現(xiàn)象。也是近十幾年來學(xué)者們討論的熱點話題。隨著經(jīng)濟、政治、法律、文化等發(fā)展，沖突規(guī)范也隨之有著新的發(fā)展趨勢和相對應(yīng)的問題。本文以沖突法，沖突規(guī)范為中心點，簡要論述了沖突規(guī)范的概念、歷史和特點，主要研究了我國沖突規(guī)范的現(xiàn)狀和目前的不足并提出了如何完善我國沖突規(guī)范的相關(guān)建議。

關(guān)鍵詞 沖突法 法律適用 規(guī)范 涉外 民商事

作者簡介：李碧奇，遼寧師范大學(xué)海華學(xué)院文法系法學(xué)專業(yè)本科生，研究方向：法律沖突規(guī)范。

中圖分類號：D99 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.009

近些年來，隨著社會的不斷變化更新，沖突規(guī)范也與時俱進(jìn)出現(xiàn)了越來越多的新形勢。因此關(guān)于沖突規(guī)范問題的探索成為目前學(xué)者們研究的熱點。沖突規(guī)范貫穿整個國際私法，有著舉足輕重的地位，也發(fā)揮了強有力的作用，但于此同時，沖突規(guī)范的不足也逐漸的顯露出來。目前，我國的沖突法和沖突規(guī)范仍在創(chuàng)造發(fā)展的階段，因此對我國沖突規(guī)范中具體的應(yīng)適用何種法律問題并沒有明確的規(guī)定。正因如此，對沖突規(guī)范有著客觀正確的認(rèn)識，便于我們更好的學(xué)習(xí)理解和應(yīng)用沖突規(guī)范和國際私法。

一、沖突規(guī)范的概述

（一）沖突規(guī)范的概念

沖突法可以說是從一開始的名稱和定義就存在矛盾的一個法律部門和法律學(xué)科。由于每個國家對于有關(guān)涉外民商事關(guān)系的法律不同，因此就會產(chǎn)生法律沖突和矛盾。因此也就形成了法律沖突規(guī)范。沖突規(guī)范，也稱法律適用規(guī)范，或法律選擇規(guī)范，是指兩個或若干個不同的法律規(guī)范都調(diào)整同一個涉外民商事法律關(guān)系或者沒有任何法律規(guī)范調(diào)整的涉外民商事法律關(guān)系，從而發(fā)生了法律之間矛盾和沖突，導(dǎo)致法院或仲裁機構(gòu)根據(jù)適用法律不同做出不同的判決和裁定的社會現(xiàn)象時，法律規(guī)定應(yīng)該適用哪種法律作為準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)范。

（二）沖突規(guī)范的歷史

沖突法產(chǎn)生意大利。13世紀(jì)的意大利無論是經(jīng)濟還是政治文化方面以及法律理論方面都為沖突法的產(chǎn)生創(chuàng)造了條件。沖突法的存在基礎(chǔ)是多元化的法律體系和法律共同體的存在。沖突法不僅是解決涉外民商事法律關(guān)系糾紛而形成的法律，而是為了維護(hù)國際民商事秩序的正常運行，從而使本國的利益得到充分實現(xiàn)。同時利益沖突也是沖突法學(xué)者在關(guān)注并革命法律沖突之后得到的最深刻的成就。因此沖突規(guī)范賴以生存的基礎(chǔ)是涉外民商事法律體系的各種法律沖突。而沖突規(guī)范的存在也因法律的多元化變得多樣性。但是在過去，曾經(jīng)因為薩維尼所創(chuàng)造的理論，在20世紀(jì)上半葉傳統(tǒng)的沖突規(guī)范遭受了不少學(xué)者的批判。正因如此，一部分的學(xué)者主張拋棄沖突規(guī)范，另一部分學(xué)者主張以實體法代替沖突規(guī)范。后來經(jīng)過美國沖突法革命的洗禮，沖突規(guī)范不但沒有被拋棄，而且通過諸多學(xué)者的不斷努力專研和發(fā)掘，沖突規(guī)范的潛力得到進(jìn)一步的開發(fā)。徐崇利教授在《沖突規(guī)則的回歸》一文中開始提出“現(xiàn)代沖突法規(guī)則”的術(shù)語。 而在我國自1949年新中國成立后，廢除了帝國主義的不平等條約，取消了外國人在中國的特權(quán)，為中國建立沖突法提供了良好的條件。后來隨著對外開放制度和國內(nèi)經(jīng)濟的發(fā)展，沖突法立法工作也進(jìn)入了國家立法工作的日程。許多立法文件中都開始包含沖突規(guī)范。

后來，涉外民商事法律關(guān)系由于發(fā)展變得越來越復(fù)雜，對沖突規(guī)范的要求也隨之增加，而沖突規(guī)范從傳統(tǒng)的沖突規(guī)范發(fā)展成現(xiàn)在沖突規(guī)范，走向了新的趨勢，有了很大的進(jìn)步。但不管是傳統(tǒng)的沖突規(guī)范還是現(xiàn)代的沖突規(guī)范，都有著不容忽視的問題。隨著沖突規(guī)范的發(fā)展，沖突規(guī)范的缺點和不足也漸漸顯現(xiàn)出來了。雖然沖突規(guī)范有著很多不可磨滅的優(yōu)點，但是它自身的缺點也是不容忽視的。在中國，現(xiàn)行的立法中沒有明確詳細(xì)地規(guī)定了我國在處理涉外民商事案件都應(yīng)適用什么樣的準(zhǔn)據(jù)法。因此，如何決定涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律是當(dāng)前中國在沖突規(guī)范中應(yīng)解決的問題。

（三）沖突規(guī)范的特點

沖突法對于大多數(shù)人來說就像是一座迷宮，龐大且復(fù)雜，同時又充滿著神秘。許多博學(xué)的教授總是為這神秘的事物用難懂的詞匯創(chuàng)造理論，使我們覺得深奧。而沖突規(guī)范就更為神秘，理論深奧，方法五花八門，從頭到尾都充滿著各種分歧和沖突。但它仍有屬于自身獨特的特點。

第一，沖突規(guī)范與一般法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同。沖突規(guī)范具有非常特殊的法律規(guī)范結(jié)構(gòu)。一般法律規(guī)范通常包括假定（適用條件），處理（行為模式）和制裁（法律后果）。而沖突規(guī)范則一般都未明確規(guī)定法律后果。沖突規(guī)范是由范圍，系屬和關(guān)聯(lián)詞三部分組成的。

第二，沖突規(guī)范是法律適用規(guī)范和法律選擇規(guī)范。沖突規(guī)范并沒有直接規(guī)定當(dāng)事人具體的權(quán)利和義務(wù)，只是起到援引某一實體法的作用。當(dāng)有涉外民商事法律關(guān)系發(fā)生沖突時，指引法院應(yīng)用哪個國家或法域的法律來調(diào)整解決。它需要與其所指引的某個國家或者法域的實體法規(guī)范相結(jié)合，才能最終確定涉外民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人的具體的權(quán)利和義務(wù)。

第三，是國際私法中才有特殊的規(guī)范。與國內(nèi)法不同，它存在適用外國法的問題，且大多數(shù)沖突規(guī)范都將國內(nèi)法和國外法置于平等的地位。

二、我國沖突規(guī)范的現(xiàn)狀

第一，立法不完善。我國關(guān)于沖突法這一方面的立法不夠完善，缺乏基本的立法原則，立法主體繁多，有關(guān)于沖突規(guī)范的具體細(xì)節(jié)不夠完善不夠全面，導(dǎo)致司法實踐中較為混亂。沒有明確當(dāng)法律規(guī)范發(fā)生沖突時應(yīng)該適用什么原則等。

第二，外國法查明途徑模糊。我國沖突規(guī)范只提供立法管轄權(quán)的選擇，選擇應(yīng)適用哪一國的法律規(guī)范，而并沒有追究該國到底有沒有調(diào)整該涉外民商事關(guān)系的法律和具體的法律規(guī)范內(nèi)容。關(guān)于外國法的查明途徑也有待提升?；鶎臃ㄔ簩嵤┝^弱。因為我國的沖突規(guī)范并沒有明確性，關(guān)于外國法查明途徑較為模糊，這使得涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人的合法權(quán)益并沒有最大限度的得到保護(hù)。

第三，區(qū)際沖突規(guī)范不具體。因為我國的一國兩制方針政策，使得我國存在不同法律制度并存的局面。但是對于這種不涉及外國因素的區(qū)際沖突的規(guī)定也并不具體和完善。

第四，沖突規(guī)范內(nèi)容不明確。規(guī)定較為復(fù)雜，法律概念不清，邏輯混亂沒有依據(jù)可循。我國的沖突規(guī)范并沒有直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)只是起到間接調(diào)解的作用，并不能直接構(gòu)成當(dāng)事人作為或不作為的準(zhǔn)則，這使得當(dāng)事人很難預(yù)見法律關(guān)系的后果。

第五，民眾認(rèn)知程度較差。由于國家政府不做為，使得我國對沖突規(guī)范的立法制度和認(rèn)識程度均處于弱勢地位。國家有關(guān)機關(guān)沒有高度重視，同時也沒有積極面對，提出合理的方案并貫徹落實到基層法院等，導(dǎo)致我國的沖突規(guī)范較為落后。民眾對沖突規(guī)范的認(rèn)識度較低。

三、沖突規(guī)范的完善建議

因為國際民商事法律關(guān)系發(fā)展地越來越復(fù)雜且多樣，與此同時，對解決和處理國際民商事法律關(guān)系的法律法規(guī)就會產(chǎn)生大量需求。但無論哪一個國家的國際私法都不可能做到詳細(xì)地規(guī)定各種涉外民商事法律關(guān)系的適用準(zhǔn)則。上述的沖突規(guī)范的不足是由于沖突規(guī)范自身的特點和性質(zhì)所決定的，為此，學(xué)者們也在一直努力地尋找解決方法，以促進(jìn)國際私法和沖突規(guī)范的發(fā)展。我們也很有必要根據(jù)我國對外開放的實際和國際上的最新的發(fā)展趨勢，豐富和完善我國的沖突規(guī)范。筆者就沖突規(guī)范的目前的發(fā)展?fàn)顩r和中國的國情，提出幾點完善建議：

（一）完善立法

在制定我國的國際私法之前應(yīng)該廣泛借鑒國內(nèi)外學(xué)者研究的成果，分析各國法律制度之間的差異，吸取借鑒各國法律的經(jīng)驗優(yōu)勢，充分設(shè)想可能會發(fā)生沖突的情形，并制定合理的沖突規(guī)范。進(jìn)一步明確立法主體之間的權(quán)限劃分，并改進(jìn)立法技術(shù)，進(jìn)一步完善和充實沖突法的內(nèi)容，堅持沖突法的立法協(xié)調(diào)性。明確立法的基本原則。為了各主體之間為了利益沖突就需要全國人大明確相關(guān)規(guī)定。我們還應(yīng)當(dāng)制定一部獨立的沖突法規(guī)。在我國，現(xiàn)行的沖突規(guī)范的法規(guī)都分散在許多其他法規(guī)中，這樣既不能體現(xiàn)現(xiàn)在國際沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢，同時也影響了法律學(xué)科和部門之間的獨立性。我國的沖突規(guī)范立法中也應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]拓展意思自治原則的適用范圍。當(dāng)事人意思自治原則不可能完全游離于各國管轄之外，而成為“漂浮在外空的飛行物”，相反，它仍在“地球引力”的控制范圍內(nèi)，即該原則必須受各國法律的約束。

（二）明確外國法查明途徑

迄今為止，我國對外國法查明制度的規(guī)定不是特別完善，目前僅少數(shù)司法解釋中對其做出了規(guī)定，相關(guān)立法仍存在欠缺。由于立法缺失，沒有明確立法，導(dǎo)致在司法實踐中各法院的做法不相同，比較混亂。面對這一情況，我們不僅應(yīng)盡快完善外國法查明的立法外，還應(yīng)該在審判實務(wù)，司法實踐中積極面對，積極應(yīng)對。我們首先應(yīng)該讓所有法院認(rèn)識到外國法的重要性。然后最高法通過立法等手段使各基層法院對外國法的查明途徑和如何適用有更深一步的了解并有依據(jù)地規(guī)范運用。

（三）完善區(qū)際沖突規(guī)范

由于我國特殊的國情和歷史原因，我國用一國兩制的方針解決香港等地區(qū)的問題，所有在我國會出現(xiàn)不同法律制度并存的局面。但由于香港等地區(qū)又屬于中國的領(lǐng)土，并不涉及對外的民商事法律關(guān)系，因此又與一般的沖突規(guī)范不同。這就需要我們建立區(qū)際沖突法，來面對我國大陸地區(qū)同香港，澳門，臺灣地區(qū)的法律規(guī)范沖突。來促進(jìn)區(qū)際司法之間的協(xié)作發(fā)展。

（四）明確沖突規(guī)范內(nèi)容

為了更好的保護(hù)涉外民商事法律關(guān)系當(dāng)事人的合法權(quán)益，承認(rèn)當(dāng)事人的合法平等的法律地位，為當(dāng)事人提供全面的服務(wù)，讓當(dāng)事人更全面明確地了解法律關(guān)系，明確法律規(guī)范發(fā)生沖突時應(yīng)遵循的原則。明確規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。

（五）加大宣傳，提升民眾對沖突規(guī)范的認(rèn)識

國家立法部門給予高度重視，明確規(guī)定沖突規(guī)范，使其完善并廣泛應(yīng)用。各級人民政府，法院嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定執(zhí)行涉外案件。相關(guān)部門舉辦活動等，調(diào)動基層法院的積極性，同時使得各個法院對于沖突規(guī)范的相關(guān)意識和知識提高。促使更多的民眾認(rèn)識沖突規(guī)范。

四、結(jié)語

沖突法的存在有著它自身特殊的使命和作用，不僅規(guī)定了涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)該適用何種法律同時也通過對涉外私法關(guān)系的調(diào)整構(gòu)建良好的涉外私法秩序，優(yōu)化人類的生存狀態(tài)。盡管各國學(xué)者對于國際私法的沖突規(guī)范問題有著極大的爭議，但是無一例外地都認(rèn)為沖突規(guī)范是國際私法最主要的規(guī)范和核心內(nèi)容。沖突規(guī)范在近一二十年立法發(fā)展方面出現(xiàn)了新的形勢，雖然存在一定的不足，但也有著不可估量的發(fā)展趨勢和前景。同時，我們也應(yīng)當(dāng)加大國際私法中沖突規(guī)范力度，促進(jìn)國際私法中的沖突規(guī)范穩(wěn)步發(fā)展。因為沖突規(guī)范的發(fā)展完善使得以國際民商事法律沖突和法律適用為主旨國際私法在很大程度上得到了發(fā)展，使國際私法領(lǐng)域內(nèi)的研究成果不斷涌現(xiàn)。實現(xiàn)穩(wěn)定性與靈活性的結(jié)合，是國際私法中法律選擇的根本性價值目標(biāo)。因為存在跨國因素，使選擇適用何種準(zhǔn)據(jù)法本身具有不確定性；而硬性沖突規(guī)范的存在，總會使得最后確定的準(zhǔn)據(jù)法有些僵硬，導(dǎo)致相關(guān)的涉外民商事法律關(guān)系的實質(zhì)內(nèi)容無法真實反映。我們需要一種能克服上述缺點的新的沖突規(guī)范，新的沖突規(guī)范理論應(yīng)適用我國的基本國情，符合我國立法現(xiàn)狀的要求，實現(xiàn)法律確定性目標(biāo)與靈活性目標(biāo)之間的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，應(yīng)具有重要的理論和實踐意義。帶領(lǐng)我們的國際私法更欣欣向榮地發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]李雙元、歐福永.國際私法（第四版）.北京大學(xué)出版社.2015.

[2]趙相林.國際私法.中國政法大學(xué)出版社.2002.

[3][德]薩維尼.論立法和法學(xué)的當(dāng)代使命. 中國法制出版社.2001.

[4]徐崇利.沖突規(guī)則的回歸——美國現(xiàn)代沖突法理論與實踐的一大發(fā)展趨向.法學(xué)評論.2000（5）.

[5]董立坤.國際私法論（修訂本）.北京法律出版社.2000.

[6]P NychAutonomy in International Contracts 1999.