司法新形態(tài)下小微企業(yè)的特殊司法需求

摘 要 小微企業(yè)是促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，解決就業(yè)的重要新生力量，但因其法律地位不明確，法律意識淡薄，小微企業(yè)在融資等方面也面臨涉嫌非法吸收公眾存款等法律問題。本文在分析青島市市南區(qū)小微企業(yè)現(xiàn)狀基礎(chǔ)上，結(jié)合眾籌、P2P等新型融資形式，提出加強(qiáng)和改善小微企業(yè)發(fā)展環(huán)境的建議。

關(guān)鍵詞 小微企業(yè) 眾籌 P2P

作者簡介：張欽利，青島市市南區(qū)人民檢察院黨組書記、檢察長。

中圖分類號：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.045

我國首席經(jīng)濟(jì)學(xué)郎咸平首次提出小微企業(yè)概念，即小微企業(yè)是小型企業(yè)、微型企業(yè)、家庭作坊式企業(yè)、個體工商戶的統(tǒng)稱。小微企業(yè)具有形式靈活、設(shè)立簡單等優(yōu)點(diǎn)，其是保障和改善民生的基礎(chǔ)，也是經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型和國家經(jīng)濟(jì)活力的源泉。近幾年，眾籌、人人貸（以下簡稱P2P）、社區(qū)銀行等經(jīng)濟(jì)新形態(tài)的興起，從一定程度上緩解了小微企業(yè)面臨的資金困難，促進(jìn)了小微企業(yè)發(fā)展。但“生長必將伴隨疼痛”，小微企業(yè)發(fā)展過程中也面臨涉嫌非法吸收公眾存款、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等法律問題。本文通過分析青島市市南區(qū)小微發(fā)展困境，結(jié)合辦案實(shí)際及司法現(xiàn)狀，為小微企業(yè)的健康平穩(wěn)發(fā)展提出建議。

一、青島市市南區(qū)小微企業(yè)發(fā)展困境

國內(nèi)小微企業(yè)普遍存在“三低、三高、二難”的特點(diǎn)，即效率低、技術(shù)含量低、利潤低；生產(chǎn)成本高、稅負(fù)高、勞動力成本高；融資難且貴、扶持政策落實(shí)難。市南區(qū)小微企業(yè)在發(fā)展過程中也存在上述問題，重點(diǎn)表現(xiàn)在：

（一）企業(yè)管理水平良莠不齊，缺乏規(guī)范、有效的經(jīng)營管理制度

管理水平不足已成為絕大部分小微企業(yè)經(jīng)營失敗的內(nèi)部原因之一，也是制約我國小微企業(yè)發(fā)展水平的一大瓶頸。目前，市南區(qū)的小微企業(yè)大都是白手起家式的個人創(chuàng)業(yè)，經(jīng)營模式多是家族式。因各企業(yè)家受教育程度、對市場形勢的預(yù)測把握、運(yùn)營管理意識存在很大不同，各企業(yè)發(fā)展模式及程度參差不齊。更為遺憾的是，本區(qū)中具有科學(xué)、合理、完善的企業(yè)管理制度并切實(shí)貫徹落實(shí)的小微企業(yè)不足10%。也就是說，大部分企業(yè)的日常經(jīng)驗(yàn)管理僅靠企業(yè)主自身管理能力在該企業(yè)中形成一定的“威信”，企業(yè)存續(xù)依賴于企業(yè)主個人開拓市場、維護(hù)客戶、協(xié)調(diào)組織能力。小微企業(yè)在內(nèi)部管理上不重視、不系統(tǒng)、不執(zhí)行等突出問題，導(dǎo)致企業(yè)員工責(zé)任不清、職責(zé)不明，特別是餐飲、食品類企業(yè)，無有效的內(nèi)部約束機(jī)制，員工行為便失去了第一道“防火墻”。有的企業(yè)因管理水平不足不得不面臨經(jīng)營不善、業(yè)績停留不前，破產(chǎn)倒閉等風(fēng)險。

（二）人力資源配置不合理

用工荒、招工難是近幾年企業(yè)反映最強(qiáng)烈的問題之一。目前小微企業(yè)在用工上呈現(xiàn)招工難、跳槽快、人才少的特點(diǎn)。從調(diào)查來看，市南區(qū)小微企業(yè)除了軟件園等高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中技術(shù)人才比較集中之外，其他小微企業(yè)中外來勞務(wù)打工者占多數(shù)，技術(shù)工人尤其欠缺，加上，小微企業(yè)在用才方面的激勵機(jī)制仍不完善，其本身發(fā)展空間局限性導(dǎo)致了人才流動性大。勞動力市場供小于求的供需結(jié)構(gòu)讓小微企業(yè)成為“技術(shù)工種的人才孵化器”。很多工人從這里學(xué)徒，在熟練掌握一門技術(shù)后，眼界高了，跳槽也變得頻繁，直接加大了企業(yè)人員維護(hù)成本，壓縮了利潤空間。同樣，技術(shù)人才的缺失，導(dǎo)致企業(yè)在技術(shù)革新和開發(fā)新產(chǎn)品能力上后繼乏力。

（三）外部融資難

發(fā)展之困，源于融資之難。近年來，小微企業(yè)由于金融危機(jī)及國內(nèi)大環(huán)境的影響，融資難、融資貴、渠道少仍然是成為小微企業(yè)做大做強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)困難。在本次走訪小微企業(yè)中，60%的小微企業(yè)沒有與金融機(jī)構(gòu)發(fā)生借貸關(guān)系，70%受調(diào)查企業(yè)認(rèn)為，制約企業(yè)發(fā)展的主要因素是“資金匱乏”，有61%的受調(diào)查企業(yè)迫切需要解決融資難問題。雖然銀監(jiān)會多次出臺意見鼓勵甚至要求銀行等金融機(jī)構(gòu)，按照計劃完成小微企業(yè)的信貸投放，不得擠占、挪用，但銀行對小微企業(yè)的信貸計劃與全部信貸計劃的占比遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于轄區(qū)內(nèi)小微企業(yè)與所有企業(yè)的占比，其對于小微企業(yè)資金困難而言可謂是“杯水車薪”。大部分中小微企業(yè)或者個人被銀行擋在門外，不僅有自身原因，也有銀行金融服務(wù)面向有限的原因。銀行服務(wù)的空白市場也給民間金融以發(fā)展的契機(jī)。

二、司法新形態(tài)下小微企業(yè)面臨的法律困境

（一）小微企業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)

在青島市打造“創(chuàng)新之城、創(chuàng)業(yè)之都、創(chuàng)客之島”的扶持政策影響下，小微企業(yè)的創(chuàng)新意識增強(qiáng)、科研成果增多，但小微企業(yè)往往會忽略對已有知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，可以說是“只懂攻不懂護(hù)”。表現(xiàn)在：一是因其法律意識不足，自身創(chuàng)意展示、創(chuàng)新想法被他人盜用而喪失對知識產(chǎn)權(quán)專屬權(quán)的“被害人”，二是對于他人的勞動成果無意侵犯而成為“侵權(quán)者”。同樣小微企業(yè)研發(fā)成果的產(chǎn)出效益及轉(zhuǎn)化應(yīng)用率也不甚理想。其中的主要原因在于法律制度上的“鴻溝”。因小微企業(yè)自身技術(shù)基礎(chǔ)較為薄弱，其研發(fā)活動一部分主要依靠與高校、院所研發(fā)團(tuán)隊(duì)的支撐，而以高校、院所所承擔(dān)的國家級、省級等科學(xué)研究項(xiàng)目，其科研經(jīng)費(fèi)是國家及省政府等扶持。但科技成果轉(zhuǎn)化獲取的收益若歸研發(fā)人所得，其行為類似于“用公家錢為自己辦事”，其行為存在貪污、私分、侵占、挪用嫌疑，這是現(xiàn)實(shí)中阻礙科技成果轉(zhuǎn)化應(yīng)用的一大法律障礙。科研人員處于此考慮，不愿將自己置身于犯罪邊緣，對于其研發(fā)的科研成果的轉(zhuǎn)化應(yīng)用也不積極。

（二）小微企業(yè)與眾籌

眾籌是互聯(lián)網(wǎng)金融的重要模式之一。 小微企業(yè)眾籌融資運(yùn)作模式是：小微企業(yè)通過眾籌平臺為籌資項(xiàng)目明確一個預(yù)設(shè)籌資額與預(yù)設(shè)籌資期，預(yù)設(shè)籌資期內(nèi)完成預(yù)設(shè)融資目標(biāo)，則籌資成功，小微企業(yè)可獲得資金；預(yù)設(shè)籌資期內(nèi)未完成預(yù)設(shè)融資目標(biāo)，則籌資失敗，小微企業(yè)無法獲得任何資金。 眾籌互聯(lián)網(wǎng)金融平臺負(fù)責(zé)對小微企業(yè)的項(xiàng)目進(jìn)行審核，并設(shè)定規(guī)則和對小微企業(yè)籌資和項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)督。但眾籌的融資方式仍存在不容忽視的法律風(fēng)險：眾籌網(wǎng)的運(yùn)作模式是否有非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款甚至是集資詐騙的嫌疑？ 眾籌平臺在小微企業(yè)融資過程中承擔(dān)的角色是借款人與貸款人“牽線搭橋”的中介還是未經(jīng)允許，從事存貸款業(yè)務(wù)的非法經(jīng)營機(jī)構(gòu)？在小微企業(yè)未能按照籌資時所承諾的回報并跑路時，其行為構(gòu)成民法上的違約還是已構(gòu)成刑法所規(guī)制的集資詐騙？在眾籌這種融資模式未得到法律明確定位，運(yùn)作模式不規(guī)范、監(jiān)管缺失的背景下，其行為很容易觸犯違法的高壓線，對投資人利益造成不可挽回的損失。endprint

（三）小微企業(yè)與P2P

近年來，借助互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的發(fā)展，P2P也迎來了發(fā)展高峰期。目前，P2P小額貸款平臺對小微企業(yè)的融資模式主要有兩種，一是小微企業(yè)融資需求由多個投資人完成，即“1對多”模式。投資人的債權(quán)可以交易，方便小微企業(yè)資金需求，但具有潛在風(fēng)險，所以，部分P2P小額貸款平臺同時提供交易擔(dān)保功能。二是小微企業(yè)融資需求與投資人投資重新組合，即“多對多”模式，并通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)獲取資金，對小微企業(yè)發(fā)放貸款金額要大于轉(zhuǎn)讓債權(quán)。 資金通道大致分為三種模式：一是通道型模式；二是平臺以備付金的形式將資金存管在銀行賬戶或者第三方支付機(jī)構(gòu)賬戶；三是設(shè)立托管型賬戶。P2P小額貸款和眾籌互聯(lián)網(wǎng)金融平臺一直處于“無準(zhǔn)入門檻、無行業(yè)準(zhǔn)則、無監(jiān)管機(jī)構(gòu)”的“三無”狀態(tài)，在短時間內(nèi)，頻頻被曝提現(xiàn)困難、老板跑路、平臺倒閉等情況。

三、加強(qiáng)和改善小微企業(yè)發(fā)展環(huán)境的幾點(diǎn)想法

（一）進(jìn)一步完善小微企業(yè)法律法規(guī)

應(yīng)以《中小企業(yè)促進(jìn)法》為依據(jù)，結(jié)合《公司法》修改的立法精神，制定完善相配套的法律法規(guī)。一是立法保護(hù)方面，要進(jìn)一步明確小微企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的重要地位，針對小微企業(yè)的特殊性制定符合其自身特點(diǎn)的法律條規(guī)，確保小微企業(yè)合法權(quán)益。二是立法內(nèi)容上，目前對于小微企業(yè)融資方法等方面的規(guī)定大都是地方政策，導(dǎo)致因區(qū)域不同，政策有所不同的現(xiàn)象，同時，目前有些小微企業(yè)為了解決融資問題鋌而走險，眾籌、P2P等互聯(lián)網(wǎng)融資方式也游走在監(jiān)管的灰色地帶，存在巨大的潛在隱患，這對小微企業(yè)發(fā)展環(huán)境極為不利。因此，呼吁盡快對互聯(lián)網(wǎng)金融等融資方式制定相應(yīng)的監(jiān)管細(xì)則，促進(jìn)小微企業(yè)融資逐漸趨向規(guī)范化、常態(tài)化，避免相應(yīng)的犯罪行為的發(fā)生。三是在立法監(jiān)管方面，建議建立風(fēng)險預(yù)警機(jī)制。由稅務(wù)、工商等行政職能部門加強(qiáng)對小微企業(yè)發(fā)展的動態(tài)監(jiān)控，及時掌握其發(fā)展情況，合理引導(dǎo)小微企業(yè)的發(fā)展動向。

（二）進(jìn)一步強(qiáng)化各項(xiàng)政策的落實(shí)力度

一是建議制定上級推進(jìn)中小企業(yè)，特別是小微企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，從財稅扶持、企業(yè)貸款、防范金融風(fēng)險、科技創(chuàng)新等多方面給予支持。要注重引導(dǎo)小微企業(yè)從事國家急需發(fā)展的新型產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化，在全市范圍內(nèi)實(shí)現(xiàn)小微企業(yè)的合理布局。二是加大對科技創(chuàng)新的政策支持。出臺有關(guān)政策，鼓勵駐青高校、科研院所、研發(fā)機(jī)構(gòu)與企業(yè)建立合作關(guān)系，搭建科技創(chuàng)新平臺。同時，建議成立創(chuàng)新扶持基金，鼓勵小微企業(yè)自建或聯(lián)合建立產(chǎn)品研發(fā)中心、試制中心、檢測中心等科技機(jī)構(gòu)，對有愿望、有需要的小微企業(yè)提供政策指導(dǎo)和智力支撐。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格把握執(zhí)法辦案中法律政策界限，對高校、院所研發(fā)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行科技成果轉(zhuǎn)化獲取收益，符合法律、法規(guī)和省政府有關(guān)規(guī)定并符合有關(guān)協(xié)議的，不屬于貪污、私分、侵占、挪用行為，不應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。

（三）進(jìn)一步加快企業(yè)服務(wù)體系建設(shè)

進(jìn)一步強(qiáng)化政府服務(wù)意識，全力營造有利于企業(yè)發(fā)展的環(huán)境。一是建議大力發(fā)展各類社會服務(wù)組織，建立有效的行業(yè)自律機(jī)制和監(jiān)督機(jī)制，完善有利促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的中介服務(wù)體系。加強(qiáng)對中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的管理、監(jiān)督和指導(dǎo)。加快中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易中心、信息交流網(wǎng)絡(luò)、經(jīng)濟(jì)技術(shù)咨詢服務(wù)、人才培訓(xùn)機(jī)構(gòu)及人才市場、法律咨詢維護(hù)等服務(wù)平臺的建設(shè)， 積極幫助企業(yè)通過市場獲得資源和要素，努力解決中小企業(yè)改革與發(fā)展中的各種困難和問題。二是建立信息共享平臺。目前小微企業(yè)融資難的主要原因之一為金融機(jī)構(gòu)與小微企業(yè)之間信息不對稱，金融機(jī)構(gòu)對于小微企業(yè)的發(fā)展前景、財務(wù)狀況等信息沒有一個有效的獲知途徑，同樣因?yàn)樾畔⒉粚ΨQ，政府等部門對于小微企業(yè)信息掌握不足?，F(xiàn)在我國的征信系統(tǒng)并不完善，呈現(xiàn)“各自為政”的現(xiàn)象，信息共享度不足。因此建議成立專門機(jī)構(gòu)，協(xié)調(diào)各金融機(jī)構(gòu)、政府有關(guān)部門等機(jī)構(gòu)，在人民銀行、工商局、稅務(wù)局等部門之間建立信息共享平臺，強(qiáng)化資源整合，完善社會征信系統(tǒng)。

注釋：

鄧建鵬.互聯(lián)網(wǎng)金融時代眾籌模式的法律風(fēng)險分析.江蘇行政學(xué)院學(xué)報.2014（3）.

王光岐.眾籌融資與我國小微企業(yè)融資難問題研究.金融創(chuàng)新.2014（6）.

鄭志來.互聯(lián)網(wǎng)金融、社區(qū)銀行與小微企業(yè)間接融資研究.財政金融.2015（1）.endprint