微博著作權(quán)保護(hù)問題探究

摘 要 微博作為網(wǎng)絡(luò)傳播的產(chǎn)物，正逐漸改變?nèi)藗兊纳睢Ｎ⒉┳鳛橐环N平民化且技術(shù)含量相對較低的新型信息傳播工具，具有內(nèi)容精簡、傳播范圍廣、發(fā)布迅速等特點其用戶規(guī)模在逐年擴大，產(chǎn)生的問題也日益突出。本文通過列舉一系列實例，探討了微博的概念和特征、微博作品及獨創(chuàng)性的認(rèn)定、微博作品著作權(quán)的保護(hù)等問題，并對如何保護(hù)微博作品著作權(quán)提出了一些建議。

關(guān)鍵詞 微博 著作權(quán) 作品 獨創(chuàng)性

作者簡介：侯佳青，河北大學(xué)政法學(xué)院民商法專業(yè)碩士研究生。

中圖分類號：D923.4 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.178

微博作為一種新型社交工具，在人們的日常生活中扮演著越來越重要的角色。隨著注冊人數(shù)的不斷攀升，微博的社會影響力越來越大，為信息的廣泛傳播、品牌形象推廣、社會輿論探討、網(wǎng)民互相交流做出了巨大的貢獻(xiàn)。不同于傳統(tǒng)媒體通過百年時間才能實現(xiàn)用戶積累，微博僅用了數(shù)年時間便積累了龐大的用戶群，以年輕群體為依托，兼顧中老年群體。微博集合了傳播速度快、發(fā)布門檻低、便捷易用等眾多優(yōu)點，且能夠應(yīng)用于手機、電腦等常見終端。本文對微博中的作品獨創(chuàng)性問題、著作權(quán)保護(hù)問題進(jìn)行了探究。

一、 微博的概念和特征

微博（Weibo），即微型博客（MicroBlog）的簡稱，也即是博客的一種，是一種通過關(guān)注機制分享簡短實時信息的廣播式的社交網(wǎng)絡(luò)平臺。與傳統(tǒng)博客相比，微博信息更加具有時效性，能簡便快捷地傳達(dá)出博主當(dāng)下的所思所想，傳播信息的速度和效率也明顯高于傳統(tǒng)博客。微博具有以下特征：

一是集合性。微博是文字、圖片、聲音、視頻的集合，可以同時傳達(dá)多種媒體形式，也可以在多種傳播工具上進(jìn)行傳播，如計算機、智能手機等，從而使微博信息更多種多樣，微博受眾更加廣泛。

二是平民性。著名社交平臺Twitter的創(chuàng)始人伊萬認(rèn)為，Twitter的到來標(biāo)志著世界進(jìn)入了“人人有舞臺，隨時可發(fā)聲”的時代，類似Twitter的微博也實現(xiàn)了普通民眾渴望擁有發(fā)聲平臺、渴望展現(xiàn)自己的愿望。

三是便捷性。微博使用便捷且注冊簡單，且實現(xiàn)了手機、計算機等多種傳播方式的融合。通過微博特有的信息傳播機制，例如你有100萬粉絲，你發(fā)布的信息會在瞬間傳播給100萬人。擁有2863萬粉絲的王寶強發(fā)布離婚聲明后轉(zhuǎn)發(fā)量達(dá)到67萬，評論量達(dá)到319萬，引起巨大輿論；擁有3333萬粉絲的孫儷發(fā)布微博稱山西晉中夜晚施工擾民，轉(zhuǎn)發(fā)量近一萬條，僅發(fā)布23分鐘后相關(guān)部門即作出回應(yīng)并進(jìn)行處理。這也反應(yīng)了明星發(fā)布微博的巨大影響力。

四是及時性。微博的及時性體現(xiàn)在各種突發(fā)事件中，在事件發(fā)生后，普通網(wǎng)友可以通過微博迅速了解該事件的始末緣由，有些專業(yè)記者也把微博信息的獲取作為發(fā)現(xiàn)報道素材的重要信息來源。

五是原創(chuàng)性。無論是普通網(wǎng)友還是專業(yè)作家，都可以隨心所欲地在微博上發(fā)表自己的創(chuàng)作，因此不計其數(shù)的優(yōu)秀原創(chuàng)作品在微博誕生。微博的出現(xiàn)使越來越多的普通群眾找到了自己的創(chuàng)作空間和展示平臺，可以在微博上將自己的特長盡情發(fā)揮出來。

六是很強的互動性。微博提供了各種互動功能，例如關(guān)注、轉(zhuǎn)發(fā)、評論、回復(fù)、私信、對話、郵件分享等。用戶可以便捷地用文字或者表情圖案進(jìn)行評論和轉(zhuǎn)發(fā)，還可以通過不著一字的“@”的提醒和轉(zhuǎn)發(fā)來實現(xiàn)各種形式的互動。這種互動方式具有很強的開放性、靈活性，也因為粉絲的轉(zhuǎn)發(fā)具有很強的傳播擴散性。

七是碎片性。由于在微博上發(fā)表言論十分簡單，許多人發(fā)表的微博內(nèi)容僅僅是“今天早上吃了包子和粥”、“出門忘記帶傘正趕上下雨”等個人瑣事或是“收到了驚喜的生日禮物”之類的生活記錄，一般字?jǐn)?shù)較短，多為百字之內(nèi)。這樣人們在瀏覽微博時便可以在短時間內(nèi)閱讀成百上千條微博的內(nèi)容，而這些內(nèi)容一般毫無關(guān)聯(lián)，呈現(xiàn)很強的碎片性性質(zhì)。

八是開放性。微博是一個完全開放的平臺，用戶可以根據(jù)自己的喜好自主選擇想要“關(guān)注”的博主，在點擊“關(guān)注”之后就可以在自己的微博首頁收到其發(fā)布的最新微博，也因此，許多明星的微博粉絲數(shù)達(dá)到了幾百萬甚至幾千萬，每個粉絲都可以在明星更新微博時第一時間進(jìn)行閱讀和評論、轉(zhuǎn)發(fā)。粉絲數(shù)越多，其微博影響力也就越強，影響力增強后會吸引更多地粉絲，人氣博主的粉絲量隨著曝光度的增高會像滾雪球一樣越滾越大。另外，微博平臺還有“認(rèn)證”及“推薦”等功能，支付一定費用開通此功能后可以擴大自己微博的影響力，使自己的微博出現(xiàn)在更多人的首頁上。

二、作品的認(rèn)定及獨創(chuàng)性的認(rèn)定

現(xiàn)行《著作權(quán)法實施條例》第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。”

筆者認(rèn)為，作品屬于設(shè)計方案，受著作權(quán)法保護(hù)的作品需要具備如下兩個特征：獨創(chuàng)性與可復(fù)制性。

從主觀角度來看，一般人想不到的表達(dá)方案，即具有獨創(chuàng)性。從客觀角度來看，與常規(guī)表達(dá)方案存在實質(zhì)性差異的表達(dá)方案，即具有獨創(chuàng)性。

三、微博上相關(guān)作品的獨創(chuàng)性問題分析

（一）熱門詞組

微博用戶數(shù)量眾多，其傳播的廣泛性使其成為“熱詞制造器”。2015年度的熱詞“黑鳳梨”、“duang”、“城會玩”、“因缺思廳”等一度成為每個網(wǎng)民在發(fā)布微博和聊天中經(jīng)常使用的熱門詞匯。陳安妮的“我的內(nèi)心幾乎是崩潰的”以及“友誼的小船說翻就翻”、“寶寶心里苦”等短語也被廣泛使用，近期的“藍(lán)瘦香菇”哥爆紅網(wǎng)絡(luò)，因其在自拍的一段視頻里說“難受，想哭”帶有濃重方言口音，讀音近似“藍(lán)瘦香菇”而被廣大網(wǎng)友熱議，“藍(lán)瘦香菇”一詞成為網(wǎng)友新寵。

2016年11月13日，藍(lán)瘦香菇哥韋勇發(fā)表聲明，認(rèn)為江蘇衛(wèi)視《蒙面唱將猜猜猜》節(jié)目中的“藍(lán)瘦的海盜很香菇”選手使用帶有“藍(lán)瘦香菇”等其本人持有著作權(quán)及商標(biāo)權(quán)的詞匯用于制作節(jié)目并傳播，這一行為已構(gòu)成嚴(yán)重侵權(quán)，并要求江蘇衛(wèi)視停止使用該名稱并對往期節(jié)目中出現(xiàn)該詞語的地方進(jìn)行修改；請江蘇衛(wèi)視做出書面道歉。此聲明發(fā)布后網(wǎng)友意見分為兩種，一種支持藍(lán)瘦香菇哥積極維權(quán)，但此聲音占一小部分，而更多的網(wǎng)友持“小題大做，炒作想紅”的觀點。14日，韋勇刪除聲明并聲稱自己很抱歉引起了網(wǎng)友的不滿，并表示支持江蘇衛(wèi)視的節(jié)目。endprint

這些網(wǎng)絡(luò)熱詞是否能稱之為作品并受到著作權(quán)法的保護(hù)呢？筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)熱詞這類帶有“俏皮話”性質(zhì)的短句、短句等不具有獨創(chuàng)性，因其構(gòu)造簡單、凝聚的創(chuàng)造力十分有限，且屬于一般人很容易想到的表達(dá)方案，在被廣大網(wǎng)友廣泛使用的過程中，往往已經(jīng)模糊了作者、出處，而作為一種文化現(xiàn)象、潮流趨勢出現(xiàn)，若都對其進(jìn)行保護(hù)，則會禁錮網(wǎng)友使用語言的自由，很多網(wǎng)友離開這些熱詞甚至已經(jīng)“不會聊天”。

拿網(wǎng)絡(luò)熱詞“因缺思廳”來說，其為英文interesting的音譯：“有趣”，在網(wǎng)友廣泛使用過程中引申義為“有點意思”。一個英文單詞的音譯其中并沒有與常規(guī)表達(dá)方案存在實質(zhì)性差異的地方，因此不具有獨創(chuàng)性，不能稱之為作品。熱詞“黑鳳梨”粵語“喜歡你”的音譯，也不具有獨創(chuàng)性。“狗帶”一詞為黃子韜rap中“go die”的音譯，雖然黃子韜另外一首歌中唱到“你們沒有資格使用我創(chuàng)作的go die”，但廣大網(wǎng)友依然可以照用不誤。原因在于雖然黃子韜的整首歌曲受到著作權(quán)的保護(hù)，但其中單獨的一個英文詞組“go die”并不具有獨創(chuàng)性，在此之前也有人使用，只不過因為他的歌曲使此詞組成為熱門詞匯，因此網(wǎng)友“有資格使用他創(chuàng)作的go die”?！八{(lán)瘦香菇”也為音譯，為廣西方言口音的“難受想哭”，無獨創(chuàng)性，網(wǎng)友可以任意使用。因此他認(rèn)為江蘇衛(wèi)視侵權(quán)是沒有法律依據(jù)的，江蘇衛(wèi)視不必承擔(dān)責(zé)任。

至于“寶寶心里苦”，最早是一位網(wǎng)友準(zhǔn)備說爸爸怎么怎么樣。不小心打成了寶寶怎么怎么樣，然后瞬間走紅流行起來了，網(wǎng)友將其演變成寶寶要睡覺了，寶寶不開心啦等等。雖然無意間按下快門拍下的攝影作品具有獨創(chuàng)性，但這個無意間打錯字的短語“寶寶……”是一般人也能進(jìn)行的表達(dá)，不具有獨創(chuàng)性。

“友誼的小船說翻就翻”來自于漫畫家喃東尼的創(chuàng)作。寓意：經(jīng)不起考驗，說變就變。網(wǎng)友將其衍生出許多同類型短語，如：愛情的巨輪說沉就沉、親情的火苗說滅就滅、愛情的小鳥說飛就飛、剛?cè)〉墓べY說沒就沒等，說明這個短語也是一般人能夠想到的表達(dá)方案，不具有獨創(chuàng)性不受到著作權(quán)法的保護(hù)。

（二）圖片PS及表情包問題

表情包本質(zhì)是流行文化的一種，隨著網(wǎng)絡(luò)社交平臺的不斷發(fā)展，人們的交流方式從單一的文字、語音變得更加多樣化，能很好地傳達(dá)出強烈情緒的表情包便應(yīng)運而生，通過一些流行元素的加工組合制作出自己喜愛的表情圖片進(jìn)行溝通成為了年輕人中的時尚，除了自己制作獨一無二的專屬表情圖片之外，還可以保存別人制作的表情圖片，好友之間互相發(fā)送有趣的表情圖片被稱之為“斗圖”。用于制作表情包的圖案往往構(gòu)圖夸張，制作表情包往往需要將原本的圖片或人物照片經(jīng)過PS處理。筆者認(rèn)為對于明星表情簡單處理的圖片制作的表情包不能認(rèn)定為作品。因為表情包僅對某一現(xiàn)存圖形進(jìn)行簡單修改，一般人都可以進(jìn)行操作，利用一些簡單的、技術(shù)含量不高的P圖軟件如“美圖秀秀”等即可輕易制作一個表情包，因此表情包不能認(rèn)定為具有獨創(chuàng)性的作品。若認(rèn)定表情包是作品，則需要對成千上萬個表情包的傳播進(jìn)行保護(hù)和限制，這也是不現(xiàn)實的。但對于一些構(gòu)圖極具趣味性和創(chuàng)意性的、一般人難以創(chuàng)作出來的或者記錄了某個精彩瞬間的圖片制作的表情包，可以認(rèn)定為是具有獨創(chuàng)性的作品，但由于其表情包的存在形態(tài)，可以對其傳播不予限制性的保護(hù)，但在需要利用其進(jìn)行商業(yè)用途時，需與原作者取得聯(lián)系并詢問是否可以使用，且支付相關(guān)報酬。

現(xiàn)在網(wǎng)上流行的表情包主要分為以下幾類：

一是用明星肖像制作表情包。網(wǎng)絡(luò)上流行的大部分表情包采用明星某個表情的截圖配上簡單的文字進(jìn)行制作。

二是用普通人（非公眾人物）的肖像制作表情包。普通人的照片中可能有非常有趣生動的表情，網(wǎng)友將其制作成表情包并進(jìn)行傳播。

三是將原有圖片中的某部分進(jìn)行PS制作表情包。將原有圖片中的某部分進(jìn)行PS，使其畫面更生動有趣，比如將人物的腦袋換成其他人物等。

談及自己的肖像被制作成表情包的問題，許多明星持包容態(tài)度：對于自己的表情包，天王黎明表示：“挺可愛的?！崩杳鲗W(wǎng)友創(chuàng)作的表情圖片態(tài)度很寬容：“有些網(wǎng)友把影視劇里出現(xiàn)的劇情、表情二次創(chuàng)作出來變成新的東西，其實是一種學(xué)習(xí)，這也不叫抄襲，我們每天都要學(xué)習(xí)別人好的東西，只要不是用來賣錢，其實沒多大問題?！绷硪幻疤焱酢睆垖W(xué)友近年來也成為了網(wǎng)絡(luò)紅人，他在電影《旺角卡門》里的一個表情被網(wǎng)友惡搞成各種表情包廣泛流傳。張學(xué)友表示：“可能大家不想看我嚴(yán)肅的樣子，其實我私下也很幽默，只是沒什么機會去表達(dá)。”姚明在參加一次活動時也回應(yīng)了自己的表情包，他大度地表示，沒有想到意外走紅的表情給大家?guī)砟敲炊鄻啡?，“這是我愿意看到的。從沒想過（放在微信表情里）付費下載，如果這樣一種模式能給慈善事業(yè)作貢獻(xiàn)的話，我相信不僅是我，所有人應(yīng)該都會支持的?！辈贿^，并非所有明星都對表情包持開放態(tài)度。出道多年，周杰昔日“爾康”的各種造型在網(wǎng)絡(luò)上火了。被問到表情包一事，周杰的態(tài)度還是明顯嚴(yán)肅了起來，“不是我介意表情包，你見過科學(xué)家、政治家、藝術(shù)家玩表情包的嗎？我不會管別人玩不玩，只是你別來打擾我?！被钴S于網(wǎng)絡(luò)表情包的藝人還包括曾在《還珠格格》中扮演香妃戀人的牟鳳彬，“我對做得好的（表情），或者輕松搞笑的完全沒有壓力，你們只要開心就好，但是那種具有人身攻擊的、或者很污的，會教壞小朋友的，我是排斥的?！?/p>

由此可以看出，只要表情包的使用不以盈利為目的，且不損害公序良俗，不構(gòu)成人身攻擊，明星一般持寬容態(tài)度。

在這個“全民娛樂”的時代，普通人對于自己的照片被制作成表情包在網(wǎng)絡(luò)上爆紅一般是接受度比較高的，有一個照片被制作成表情包的小姑娘主動承認(rèn)：“表情包中的小女孩就是我本人”，還拿出了自己其他有趣的照片和網(wǎng)友分享。我國《民法通則》第一百條規(guī)定，“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！庇纱丝梢?，構(gòu)成侵犯公民肖像權(quán)的行為，通常應(yīng)具備兩個要件：一是未經(jīng)本人同意；二是以營利為目的。表情包是一種娛樂符號，可以視為一種無惡意的玩笑。文明健康且不以營利為目的地制作、傳播表情包，不應(yīng)視為對主人公肖像權(quán)的侵犯，法律也無需進(jìn)行限制。只有在未經(jīng)表情包制作人以及主人公允許的情況下，利用表情包進(jìn)行商業(yè)用途，亦或者將其配上侮辱性字眼的時候，才構(gòu)成對權(quán)利的侵犯。endprint