新形勢下ODI實操建議

文/謝浴華 歐陽瑞航 編輯/韓英彤

新形勢下ODI實操建議

文/謝浴華 歐陽瑞航 編輯/韓英彤

商業(yè)銀行可在符合現(xiàn)行監(jiān)管要求的基礎(chǔ)上，結(jié)合境內(nèi)外企業(yè)實際經(jīng)營情況及投融資需求，在嚴格遵循展業(yè)原則的前提下，切實為“走出去”的企業(yè)提供有力的金融支持與保障。

政策引領(lǐng)

目前，關(guān)于境內(nèi)企業(yè)ODI的備案審批，主要涉及三個部門，分別是發(fā)改委、商務部、外匯局；此外，銀監(jiān)會、國資委與證監(jiān)會等其他部委也根據(jù)自身監(jiān)管職責與范圍，分別做出了相應的規(guī)定?，F(xiàn)將各部門出臺的相關(guān)政策及其要點歸納如下：

一是發(fā)改委2014 年發(fā)布的《境外投資項目核準和備案管理辦法》。辦法規(guī)定，對于ODI實施核準和備案相結(jié)合的管理方式，根據(jù)項目是否屬于敏感國家、地區(qū)或行業(yè)及中方投資額的大小分層級管理。

二是商務部2009年頒布并于2014年新修訂的《境外投資管理辦法》。該辦法規(guī)定，對ODI的管理采用“備案為主、核準為輔”的模式，簡化了辦理程序。

三是外匯局2015年發(fā)布的《關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》，以及2017年發(fā)布的《關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》，取消了ODI外匯登記核準審批，實行“銀行辦理、監(jiān)管部門監(jiān)督”模式。

四是銀監(jiān)會于2015年新修訂的《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》，分別對境內(nèi)外并購貸款的風險評估和風險管理進行了明確，指導和規(guī)范商業(yè)銀行涉及跨境并購貸款的投放。

五是國資委2017年公布的《中央企業(yè)投資監(jiān)督管理辦法》和《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理辦法》，要求國有企業(yè)進行海外投資，需要通過國資委的審批或備案。

六是工信部、證監(jiān)會、發(fā)改委及商務部于2014年聯(lián)合制定的《上市公司并購重組行政許可并聯(lián)審批工作方案》，涉及上市企業(yè)并購重組等交易行為，其中證監(jiān)會上市公司并購重組行政許可審批采取并聯(lián)式審批。

ODI項下跨境投融資的主要方式

當前可采取的ODI項下企業(yè)對外投融資方式主要歸納有以下幾種。

方式一：境外直接投資

境內(nèi)企業(yè)的境外投資項目，在取得發(fā)改委、商務部、外匯局等監(jiān)管部門的相關(guān)批準或備案審批后，可根據(jù)境外資金的具體用途，以境內(nèi)企業(yè)為借款主體，采取“境內(nèi)并購貸款/流動資金+ODI”模式，在境內(nèi)銀行貸款后，對外支付至境外企業(yè)。境內(nèi)企業(yè)獲得境內(nèi)銀行授信并取得貸款，其中，貸款資金來源可以進一步選擇：（1）由境內(nèi)銀行直接貸款，利率由境內(nèi)市場決定；（2）境內(nèi)銀行通過海外合作機構(gòu)辦理境外籌資轉(zhuǎn)貸款，境內(nèi)銀行對外承擔第一還款責任，利率由境外市場確定（見圖1）。

在部分特殊經(jīng)濟區(qū)域和自貿(mào)區(qū)，區(qū)內(nèi)銀行可以直接為境外企業(yè)和項目辦理跨境放款。因此，對于此類境外融資可以在目前政策允許的前提下，比較目前境內(nèi)外兩個市場利率的差異，通過境內(nèi)銀行或仍由境外銀行籌資，再對境外企業(yè)或項目進行跨境放款（見圖2）。

方式二：跨境擔保

按照2014年外匯局制定的跨境擔保管理規(guī)定，結(jié)合當前四部委對外投資的明確要求，以境外企業(yè)為借款主體，采用“境內(nèi)擔保+境外放款”的模式。具體又分為以下兩種模式：

一是全球授信：在滿足監(jiān)管和外匯管理要求的前提下，由境內(nèi)銀行通過其海外機構(gòu)直接對跨境集團（境內(nèi)母公司）的境外成員企業(yè)（可以根據(jù)境外具體情況，設立SPV公司）開展全球授信業(yè)務；境內(nèi)母公司或核心企業(yè)提供連帶責任擔保（見圖3）。

（1）在征得提供擔保的母公司或核心企業(yè)同意及銀行內(nèi)部審批后，由海外機構(gòu)直接占用母公司或核心企業(yè)的信用額度，辦理相關(guān)信貸業(yè)務；

（2）由境內(nèi)銀行的海外機構(gòu)落實對跨境擔保的境外企業(yè)的貸款用途監(jiān)管及貸后管理，確保境外企業(yè)按期歸還銀行貸款。

二是內(nèi)保外貸：境內(nèi)企業(yè)向境內(nèi)銀行申請，由境內(nèi)銀行對海外銀行提供跨境擔保，承擔第一性保付責任，再由海外銀行對境外企業(yè)提供跨境融資。境外融資價格隨行就市，需要進一步了解當?shù)氐亩悇占胺梢?guī)定（見圖4）。

需要注意的是，以跨境擔保境外融資替代境內(nèi)企業(yè)對外直接貨幣出資的境外投資項目，應在境內(nèi)企業(yè)境外投資項目取得相關(guān)管理部門備案審批后，再行辦理相關(guān)業(yè)務；同時，內(nèi)保外貸業(yè)務的境外資金用途須符合當前的監(jiān)管規(guī)定。

圖1 境內(nèi)貸款直接支付流程

圖2 跨境放款流程

圖3 全球授信境外放款流程

方式三：境外發(fā)債

2015年發(fā)改委重磅出臺《關(guān)于推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革的通知》，推進企業(yè)發(fā)行外債備案登記制管理改革。新政明確規(guī)范了境內(nèi)企業(yè)直接發(fā)債的監(jiān)管，鼓勵和支持境內(nèi)企業(yè)通過直接發(fā)債方式在境外市場融資。

在境內(nèi)企業(yè)能夠取得國際三大評級機構(gòu)的評級，且境外融資成本具有優(yōu)勢的情況下，境內(nèi)企業(yè)取得相關(guān)部門備案審批后，可以選擇直接在境外發(fā)債（本文設定為方式A）或通過境外主體進行間接境外發(fā)債（本文設定為方式B），募集資金用于境外經(jīng)營周轉(zhuǎn)或相關(guān)并購項目。選擇B方式可通過KEEP WELL維好協(xié)議或境內(nèi)集團提供對外償債承諾等方式增信（見圖5）。

圖4 內(nèi)保外貸流程

圖5 境外發(fā)債主要模式（A或B兩類）

對商業(yè)銀行ODI實務的建議

如何才能成為符合當前監(jiān)管規(guī)定、滿足投融資條件的“合格”O(jiān)DI項目？對此，商業(yè)銀行可以從以下幾個面進行操作與管理：

一是準確核實項目“真實性”，可采取“一核兩查”的方法?！耙缓恕保磳徍似髽I(yè)是否具備對外直接投資的資格，也就是審核跨境交易的真實與合規(guī)。除了嚴格審核監(jiān)管部門向其頒發(fā)企業(yè)境外投資證書等批準文件外，需要進一步核實該類批準文件的時效性，并確保辦理業(yè)務所需材料的真實與完整、合法與合規(guī)。需要注意的是，2016年11月28日，發(fā)改委、商務部、央行、外匯局四部委聯(lián)合發(fā)文，針對當前對外投資形勢，在鼓勵和支持企業(yè)開展真實合規(guī)的對外投資活動的同時，也明確要嚴控“五大類行業(yè)”和“四大類形式”的非理性對外投資，并對上述對外投資項目嚴格把關(guān)，從嚴審核是否涉及資本的非法轉(zhuǎn)移出境及其跨境交易的真實。此外，按照當前監(jiān)管對于跨境交易的“穿透式”要求，商業(yè)銀行按照展業(yè)原則，需將境內(nèi)審核延伸至境外核查。

“兩查”：（1）查詢境內(nèi)企業(yè)以前年度直接投資存量權(quán)益數(shù)據(jù)；（2）查詢外匯局資本項目信息系統(tǒng)，確保企業(yè)當前狀態(tài)未被業(yè)務管控。外匯局于2015年取消了直接投資外匯年檢，改為實行境內(nèi)直接投資和境外直接投資存量權(quán)益登記。根據(jù)規(guī)定，境內(nèi)投資主體可自行或委托會計師事務所、銀行向當?shù)赝鈪R局報送上年度境內(nèi)外直接投資存量權(quán)益登記數(shù)據(jù)。

二是正確區(qū)分直接融資與間接融資，在企業(yè)落實對外投資合法審批手續(xù)的前提下，合理選擇境內(nèi)或境外融資方案。商業(yè)銀行可以通過海外機構(gòu)在當?shù)匕l(fā)債募集、同業(yè)拆借、或向總行申請專項資金等方式，為海外項目提供資金保障；同時，為進一步增強境外投融資服務實力，可與具備地域優(yōu)勢的外資金融機構(gòu)合作，引入戰(zhàn)略合作伙伴組成銀團貸款。

三是加強貸前、貸中、貸后全流程，以及境內(nèi)外一體化的集團式管理，轉(zhuǎn)變“輕管理、重審批”的觀念，注重貸后監(jiān)管。以建設銀行參與海外并購項目為例，在參與外部銀團的同時，根據(jù)客戶、項目及其他因素綜合考慮，組建起建設銀行內(nèi)部銀團。如被并購項目在歐洲，SPV在香港，境內(nèi)并購發(fā)起方在廣東，則可以由廣東分行聯(lián)動香港分行進行前期項目DUE DILIGENCE，然后通過確定直接融資還是間接融資方式，明確由境內(nèi)或是境外分行進行項目審批，并可以邀請建銀歐洲參與建設銀行內(nèi)部銀團并指定其負責貸后監(jiān)管；此外，還可以根據(jù)項目融資金額，邀請倫敦或紐約等資金募集能力較強的分行參與，對各階段予以全方位、綜合化的金融服務支持。

作者單位：中國建設銀行廣東省分行