信用證欺詐例外原則研究

摘 要 信用證是目前國際貿(mào)易中最主要、最常用的一種結(jié)算方式，是由銀行依照客戶的要求和指示開立的有條件的承諾付款的書面文件。雖說信用證能為買賣雙方帶來很多便捷，但是其自身也隱藏著很多問題。本文通過介紹信用證欺詐例外原則和相關(guān)法律法規(guī)，以期為有效遏制信用證欺詐現(xiàn)象，維護(hù)國際貿(mào)易秩序有所助益。

關(guān)鍵詞 國際貿(mào)易 信用證 欺詐

作者簡介：畢波，天津市東麗區(qū)人民檢察院。

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.07.331

信用證是國際貿(mào)易中最重要的支付工具，是國際貿(mào)易雙方交易的信用媒介。通過信用證的有效利用，既可以使買方利用銀行的信用使賣方放心發(fā)貨，并在銀行的幫助下取得符合要求的單據(jù)尤其是提單，又可以使賣方減少顧慮并盡早取得貨款?？梢哉f，信用證為買賣雙方都提供了有效的信用擔(dān)保，降低了因遠(yuǎn)隔重洋的買賣雙方對(duì)彼此的不信任產(chǎn)生的交易成本，提高了國際貿(mào)易中交易的效率。

然而，信用證支付制度并非無懈可擊。在國際貿(mào)易的實(shí)務(wù)中利用信用證進(jìn)行詐騙，騙取貨款的案件時(shí)有發(fā)生。其發(fā)案率之高、涉及金額之大對(duì)國際貿(mào)易的正常秩序造成了嚴(yán)重破壞。因此，有必要通過相關(guān)制度的建立對(duì)信用證欺詐予以防范。信用證欺詐例外原則就是遏制信用證欺詐現(xiàn)象，維護(hù)國際貿(mào)易秩序的制度之一。

一、信用證欺詐例外原則產(chǎn)生的背景

信用證作為國際貿(mào)易中最重要的支付工具，其最具生命力的特性莫過于堅(jiān)持了獨(dú)立抽象性原則。然而，于此相對(duì)應(yīng)的是，國際貿(mào)易中發(fā)生的信用證欺詐案件大多是利用了信用證的獨(dú)立抽象性原則的固有缺陷才得以得逞。

信用證的獨(dú)立抽象性可謂是信用證的靈魂。首先，他使得國際貿(mào)易中以銀行信用為中介的信用服務(wù)變得切實(shí)可行。實(shí)際上，沒有哪家銀行具備對(duì)每筆交易進(jìn)行實(shí)質(zhì)上的跟蹤審查的能力。這不僅要求銀行具備全面的與審查的交易相關(guān)的專業(yè)知識(shí)，而且要求其投入大量的人力物力，這無疑是不現(xiàn)實(shí)的。其次，如果將信用證與基礎(chǔ)合同掛鉤，容易造成對(duì)是否符合付款條件認(rèn)定的混亂。實(shí)際中的交易活動(dòng)是復(fù)雜多樣的，對(duì)于交付的貨物是否符合買方要求，很難形成統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，難免失之偏頗。否定信用證的獨(dú)立抽象性會(huì)加大賣方取得貨款的難度，增加交易的不確定性，與信用證的設(shè)計(jì)初衷相背離。

然而，信用證的獨(dú)立抽象性原則極易被不法分子利用。信用證的獨(dú)立抽象性原則意味著銀行在對(duì)賣家付款的過程中并不對(duì)實(shí)體交易進(jìn)行審查，只要賣方交付了符合要求的單據(jù)，開證行就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)付款的義務(wù)。不法分子往往做出虛假的發(fā)貨行為、甚至不發(fā)貨即可騙得貨款。通過偽造符合信用證要求的單據(jù)即可取得信用證項(xiàng)下的貨款，這種詐騙方式與其獲得的巨額利潤相比違法成本極低。而且此種行為一旦得逞，基于國際貿(mào)易的跨國性，追懲難度很大。

因此，實(shí)踐中各國針對(duì)信用證獨(dú)立抽象性原則的不足發(fā)展出了信用證欺詐例外原則。此處的“例外”即指對(duì)于信用證獨(dú)立抽象性原則的例外。即如果存在欺詐現(xiàn)象，那么作為信用證一般原則的獨(dú)立抽象性原則將被排除適用。

二、信用證欺詐例外原則的適用條件

信用證欺詐例外原則是指，即使受益人交付的單據(jù)表面上嚴(yán)格與信用證相符，一旦銀行或開證申請(qǐng)人具有確切的證據(jù)證明受益人在交易中欺詐或提供了偽造的單據(jù)，銀行有權(quán)不對(duì)欺詐性單據(jù)付款，開證申請(qǐng)人有權(quán)請(qǐng)求法院頒發(fā)禁令或其他措施禁止銀行對(duì)受益人付款或付款后仍有追索權(quán)。

信用證欺詐例外原則是信用證獨(dú)立抽象性原則的補(bǔ)充，基于其與信用證獨(dú)立抽象性原則的敏感關(guān)系，如果適用不當(dāng)將會(huì)造成對(duì)信用證制度的破壞，削弱信用證制度的生命力。因此必須嚴(yán)格界定信用證欺詐例外原則的適用條件。信用證欺詐例外原則的適用應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：

（一）必須滿足信用證欺詐范圍的要求

關(guān)于信用證欺詐例外原則的適用范圍存在狹義說和廣義說。狹義說認(rèn)為信用證欺詐只應(yīng)包含信用證交易本身的欺詐，主要是偽造單據(jù)。 廣義說認(rèn)為信用證欺詐不僅包含信用證交易本身的欺詐，還應(yīng)包含基礎(chǔ)合同交易的欺詐。個(gè)人認(rèn)為，基礎(chǔ)交易合同的欺詐與信用證交易本身的欺詐是密不可分的，基礎(chǔ)交易合同的欺詐往往是信用證交易本身欺詐的誘因，信用證交易本身的欺詐是基礎(chǔ)交易合同欺詐的手段。

（二）必須符合信用證欺詐主體的要求

關(guān)于信用證欺詐例外原則的主體要件，也存在狹義說和廣義說兩種學(xué)說。狹義說認(rèn)為信用證欺詐的主體只能是受益人，而廣義說認(rèn)為信用證欺詐的主體不僅包括受益人還包括受益人之外的主體。我國對(duì)于信用證欺詐的主體沒有做出明確的要求，但司法實(shí)踐中存在體現(xiàn)狹義說的案例，如江蘇省高級(jí)人民法院“連云港口福食品有限公司訴韓國中小企業(yè)銀行、中國銀行連云港市核電站支行信用證糾紛案”。

（三）必須具有欺詐的故意

這是適用信用證欺詐例外原則的主觀標(biāo)準(zhǔn)。即信用證當(dāng)事人存在通過虛構(gòu)事實(shí)隱瞞真相的行為使相對(duì)方產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的主觀惡意，從而達(dá)到騙取信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)的目的。通過主觀標(biāo)準(zhǔn)，可以對(duì)信用證欺詐行為與違約行為作出區(qū)分。在當(dāng)事人違約的情形下，并不具有使對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，騙取財(cái)物的故意。

（四）必須存在實(shí)質(zhì)性欺詐

實(shí)質(zhì)性欺詐標(biāo)準(zhǔn)是區(qū)分信用證欺詐行為與違約行為的又一工具，是信用證獨(dú)立抽象性原則與信用證欺詐例外原則角力的結(jié)果。基于信用證的獨(dú)立抽象性原則，司法機(jī)關(guān)及相關(guān)銀行不能基于一般的違約行為而啟動(dòng)信用證欺詐例外原則。只有受益人的行為嚴(yán)重違背整個(gè)交易安排，導(dǎo)致對(duì)方的根本合同目的或主要目的的落空，才構(gòu)成“實(shí)質(zhì)性欺詐”。

三、我國關(guān)于信用證欺詐例外原則的相關(guān)法規(guī)

我國目前在實(shí)體法和程序法方面并沒有關(guān)于信用證欺詐例外原則的明確規(guī)定，在處理信用證欺詐問題的司法實(shí)務(wù)中引用的條文散見于各部門法中。如《民法通則》與《合同法》的誠實(shí)信用原則，《民事訴訟法》中的訴訟保全制度。這些規(guī)定或者過于原則，或者缺乏針對(duì)性，不能為司法實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的信用證欺詐法律問題提供有效指導(dǎo)。

為此，最高人民法院先后發(fā)布了《全國海事審判工作（寧波）研討會(huì)紀(jì)要》、《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟(jì)審判工作座談會(huì)紀(jì)要》以及《關(guān)于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）。這些規(guī)范性文件及司法解釋填補(bǔ)了我國關(guān)于信用證欺詐例外制度的空白，其中《規(guī)定》對(duì)信用證欺詐例外原則作出了較為全面的規(guī)定。

其內(nèi)容主要有：

（一）肯定了信用證欺詐例外原則

《規(guī)定》第五條規(guī)定：開證行在作出付款、承兌或者履行信用證項(xiàng)下其他義務(wù)的承諾后，只要單據(jù)與信用證條款、單據(jù)與單據(jù)之間在表面上相符，開證行應(yīng)當(dāng)履行在信用證規(guī)定的期限內(nèi)付款的義務(wù)。當(dāng)事人以開證申請(qǐng)人與受益人之間的基礎(chǔ)交易提出抗辯的，人民法院不予支持。具有本規(guī)定第八條的情形除外。

（二）規(guī)定了構(gòu)成信用證欺詐的情形

該司法解釋第八條列舉了構(gòu)成信用證欺詐的三種情形，并在最后規(guī)定了兜底性條款。

（三）規(guī)定了信用證欺詐例外原則的例外原則

《規(guī)定》第十條列舉了四種即使被認(rèn)定為信用證欺詐也不得終止支付的情形。該項(xiàng)規(guī)定有利于保護(hù)善意持票人的利益，維護(hù)了銀行的信用，可以確保信用證的流通性，是對(duì)信用證欺詐例外原則的補(bǔ)充。

（四）規(guī)定了信用證欺詐的訴前救濟(jì)和訴中救濟(jì)

《規(guī)定》第十一條規(guī)定：當(dāng)事人在起訴前申請(qǐng)中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)符合下列條件的，人民法院應(yīng)予受理。當(dāng)事人在訴訟中申請(qǐng)中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)符合前款第（二）、（三）、（四）、（五）項(xiàng)規(guī)定的條件。

（五）規(guī)定了中止支付信用證項(xiàng)下款項(xiàng)的程序性問題

該規(guī)定的第十二條和第十三條就裁定中止支付及中止支付執(zhí)行的期限以及裁定的復(fù)議問題作出了規(guī)定。

四、對(duì)完善我國信用證欺詐例外原則的建議

我國信用證欺詐例外原則經(jīng)歷了從無到有，從簡單到豐富的過程。然而該制度仍存在一些需要完善的地方，闡述如下：

（一）應(yīng)當(dāng)進(jìn)行有關(guān)信用證欺詐例外原則的專門性立法

如前所述，我國目前關(guān)于信用證欺詐例外原則的規(guī)定僅限于最高法院頒布的司法解釋和指導(dǎo)性文件。司法機(jī)關(guān)審理相關(guān)案件不得不依靠相關(guān)部門法的一般規(guī)定或法律原則，由于此類規(guī)定缺乏針對(duì)性，導(dǎo)致對(duì)該類規(guī)范的援引顯得較為牽強(qiáng)，不利于此類案件的有效解決。

因此，有必要進(jìn)行專門立法，賦予信用證欺詐例外原則更高的法律地位。

（二）對(duì)信用證欺詐例外原則適用的主體范圍作出明確規(guī)定

最高院出臺(tái)的司法解釋并沒有明確信用證欺詐例外原則的主體是否包括受益人之外的第三人。《規(guī)定》第八條列舉了三種受益人欺詐的情形，但第四條作為兜底性條款，為人民法院認(rèn)定欺詐主體的范圍提供了較大的裁量空間。欺詐主體范圍的認(rèn)定關(guān)乎受益人的切實(shí)利益，很多國家為了保護(hù)受益人的利益，對(duì)于受益人不知情的欺詐行為并不適用信用證欺詐例外原則，這也是公平原則的體現(xiàn)。為了增加法律的確定性和可預(yù)見性，應(yīng)當(dāng)對(duì)主體范圍作出明確的界定。

（三）應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確欺詐的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，引入“實(shí)質(zhì)性欺詐”的概念

信用證欺詐例外原則的適用不應(yīng)當(dāng)是無節(jié)制的。應(yīng)該肯定的是，并不是一旦發(fā)生信用證欺詐行為，信用證就可以止付。 只有構(gòu)成對(duì)交易目的實(shí)質(zhì)性侵害或重大影響才應(yīng)被認(rèn)定為實(shí)質(zhì)性欺詐。這在存在倒簽提單的案例中尤為明顯。如果受益人沒有惡意，發(fā)出的貨物符合交易目的，只是為了提交與信用證要求完全一致的單據(jù)才做出倒簽提單的行為不應(yīng)適用信用證欺詐例外原則。

注釋：

曹建明、陳治東.國際經(jīng)濟(jì)法專論（第2卷）.法律出版社.2000.69-75.

王瑛.信用證欺詐例外原則研究.中央民族大學(xué)出版社.2011.136.

王檸.論信用證欺詐例外原則的適用.中國涉外商事審判網(wǎng).2005年10月.

姜愛麗、王婧婧.UCP600 規(guī)則下我國針對(duì)信用證欺詐的立法完善.山東大學(xué)學(xué)報(bào).2012（6）.39.