《民法總則》的時代背景與制度價值

童彬

經(jīng)過多年的醞釀和努力，十二屆全國人大五次會議審議并通過了《民法總則》。《民法總則》的頒行有助于民商事立法的系統(tǒng)化和體系化，有利于保障社會生活和市場經(jīng)濟有序進行?！睹穹倓t》是民法的基本原則和統(tǒng)率《民法典》的基本規(guī)則。由于《民法典》保護公民的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，因而被譽為“社會生活的百科全書”。自新中國成立以來，《民法總則》被審議通過已然成為民法典立法歷史上的里程碑和指南針。社會主義市場經(jīng)濟制度需要保護產(chǎn)權(quán)、維護契約、平等交換、公平競爭和統(tǒng)一市場。因此，“社會主義市場經(jīng)濟本質(zhì)上是法治經(jīng)濟。”十八屆四中全會提出：“加強市場法律制度建設(shè)，編纂民法典，制定和完善發(fā)展規(guī)劃、投資管理、土地管理、能源和礦產(chǎn)資源、農(nóng)業(yè)、財政稅收、金融等方面法律法規(guī)，促進商品和要素自由流動、公平交易、平等使用?！币虼耍睹穹倓t》將奠定法治經(jīng)濟的制度基礎(chǔ)，并對全面深化改革和全面推進依法治國提供基本規(guī)則和基本原則。

一、《民法總則》的時代背景

（一）民法典編纂的歷史進程

1949年建國以來，民法典編纂經(jīng)歷了長期的立法進程。1954年、1962年、1979年和1998年分別開啟了民法典的起草工作。表面上看，1954年民法起草和1962年民法起草均因為政治運動而中斷，究其實質(zhì)卻是在計劃經(jīng)濟體制下民法存在的經(jīng)濟社會條件不具備。計劃經(jīng)濟體制依靠國家計劃、行政指令等方式調(diào)控經(jīng)濟運行和人民生活。1979年，民法起草再度納入立法議程。商品生產(chǎn)和商品交換等經(jīng)濟活動被稱為社會主義商品經(jīng)濟。與此同時，經(jīng)濟法與民法之間的爭議成為民法起草的思想障礙。從1980年8月《中華人民共和國民法草案（征求意見稿）》到1982年《中華人民共和國民法草案（第四稿）》，民法起草工作有條不紊進行。后來，在彭真同志建議下，民法典起草暫停，而改為先制定民事單行法。1986年頒布了《民法通則》。在憲法明確規(guī)定社會主義市場經(jīng)濟體制后，1998年全國人大重啟了民法典編纂工作，然而到了2003年后民法典編纂又?jǐn)R置下來。

（二）全面推進依法治國背景下的《民法總則》

法治國家、法治政府、法治社會一體化建設(shè)需要倡導(dǎo)民法精神和普及民法理念。民法典不僅僅是民事活動的基本規(guī)則，更是民族精神和法治變革的法律表達?，F(xiàn)代法治國家的重要體現(xiàn)在于保障民事權(quán)利和制衡公權(quán)力，即確立以人為本位的法治觀念。全面深化改革的重要內(nèi)容之一便是全面推進依法治國，而民法典以財產(chǎn)權(quán)利和人身關(guān)系為調(diào)整對象是重要的立法成果。作為法治國家的制度基礎(chǔ)，民法典在自由、平等、誠實信用等為基本原則的商品交換和市場交易中扮演著基本法的角色。制定和頒布《民法總則》標(biāo)志著民法典編纂進入關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在權(quán)利意識逐漸變強后，《民法總則》將統(tǒng)帥各種民事權(quán)利并開啟權(quán)利神圣的法治觀念。在每個民事主體的活動中，《民法總則》都將伴隨著幾乎所有的民事活動。因此，《民法總則》的通過和施行無疑將更為明確民事權(quán)利的重要價值和確認民事主體的法律地位，從而促進自然人、法人和其他組織更為有序進行民事活動。

（三）法治經(jīng)濟與《民法總則》

中國特色社會主義市場經(jīng)濟本質(zhì)上是法治經(jīng)濟?！耙故袌鲈谫Y源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用，必須以保護產(chǎn)權(quán)、維護契約、平等交換、公平競爭、有效監(jiān)管為基本導(dǎo)向，完善社會主義市場經(jīng)濟制度?！痹谑袌鼋?jīng)濟運行和民商事活動中，民法規(guī)則一直是法治經(jīng)濟的私法基礎(chǔ)?！睹穹倓t》第1條便明確規(guī)定，“為了保護民事主體的合法權(quán)益，調(diào)整民事關(guān)系，維護社會和經(jīng)濟秩序”。《民法總則》中有諸多關(guān)于市場經(jīng)濟運行和市場交易的基本規(guī)則，如民事法律行為和代理制度。在市場經(jīng)濟運行初期，1986年制定的《民法通則》對經(jīng)濟社會發(fā)展起著民事立法基本法典的作用。因此，作為市場經(jīng)濟的基本法律，《民法總則》及未來的相關(guān)法律制度將對市場經(jīng)濟體制和經(jīng)濟社會發(fā)展產(chǎn)生重要作用。在經(jīng)濟全球化和法治改革背景下，《民法總則》符合世界主流民事立法精神并將促進中國經(jīng)濟發(fā)展融入世界經(jīng)濟發(fā)展的法治框架。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》的法律精神和法律規(guī)則將對中國社會經(jīng)濟發(fā)展提供“中國方案”，也將在世界民事立法上體現(xiàn)中國特色。

二、《民法總則》的制度價值

（一）《民法典》的開篇之作

《民法總則》的頒布和施行開啟了編纂民法典的歷史進程，吹響了《民法典》編纂的號角。民法典規(guī)定的法律規(guī)則具體而體系全面，基本涵攝了人們生活的各方面內(nèi)容。因此，從形式理性角度出發(fā)，民法典編纂需要具有能統(tǒng)一民商事法律的基本規(guī)則，即《民法總則》。從改革開放的民事立法來看，在國家層面頒布的法律文本中，大部分法律都是民商事法律，如《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》、《合同法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《婚姻法》、《民法通則》、《公司法》、《證券法》、《專利法》、《農(nóng)村土地承包法》，然而卻缺少能統(tǒng)領(lǐng)民商事法律的基本規(guī)則。因此，《民法總則》的頒布和施行屬于《民法典》制定的開篇之作，并無疑是民事法律規(guī)則的核心內(nèi)容?！睹穹倓t》規(guī)定民事活動的基本原則和一般規(guī)則。在《民法總則》規(guī)定的立法精神、法律原則指導(dǎo)下，其他各編將與《民法總則》共同形成理念自洽、體系統(tǒng)一的《民法典》。2017年3月8日，李建國副委員長在《關(guān)于<中華人民共和國民法總則（草案）>的說明》中指出：“編纂工作按照‘兩步走的思路進行：第一步，編纂民法典總則編，即提請本次會議審議的民法總則草案；第二步，編纂民法典各分編，擬于2018年整體提請全國人大常委會審議，經(jīng)全國人大常委會分階段審議后，爭取于2020年將民法典各分編一并提請全國人民代表大會會議審議通過，從而形成統(tǒng)一的民法典?！?/p>

（二）民事權(quán)利的制度保障

公民權(quán)利保障法治化和產(chǎn)權(quán)保護制度是全面推進依法治國的重要內(nèi)容之一，因而政府的主要職能在于保存?zhèn)€人和保護財產(chǎn)權(quán)利。羅爾斯認為：“法律確定了那種所有其他活動都在其中發(fā)生的社會基本結(jié)構(gòu)?！泵穹ǖ渚幾氲暮诵膬?nèi)容在于保護民事權(quán)利和突出私權(quán)地位，因而又被稱為“民事權(quán)利的宣言書”。從本質(zhì)上而言，社會主義法治國家建設(shè)主要是從國家本位轉(zhuǎn)向個人本位和社會本位，表現(xiàn)為個人權(quán)利和社會權(quán)利的法律保障。在市場經(jīng)濟運行或市民社會中，《民法總則》規(guī)定了民法典的基本原則和基本內(nèi)容，并主要以民事權(quán)利為基礎(chǔ)來設(shè)計法律制度。《民法總則》為民法分則的具體規(guī)定提供了制度指南，從而確立了民事法律規(guī)則的理論基礎(chǔ)和制度基礎(chǔ)。在意思自治基礎(chǔ)上，民事權(quán)利體系（人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、知識產(chǎn)權(quán)和數(shù)據(jù)及網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等）保障了憲法對公民權(quán)利的規(guī)定，如“國家鼓勵、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟的發(fā)展”、“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”、“國家尊重和保障人權(quán)”。正如《人權(quán)宣言》第16條所言，一切社會如無權(quán)利保障和權(quán)力分立，則無憲法可言。因此，通過權(quán)利確認、權(quán)利分配、權(quán)利保障和權(quán)利救濟等方式，《民法總則》以專章形式所規(guī)定的民事權(quán)利保障了自然人和法人的人格權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利。此外，《民法總則》第126條還規(guī)定：“民事主體享有法律規(guī)定的其他民事權(quán)利和利益?！?

（三）與時俱進的制度規(guī)定

與1804年《法國民法典》和1900年《德國民法典》不同，《民法總則》需要解決的是21世紀(jì)的經(jīng)濟社會發(fā)展需求和社會改革需要，如工業(yè)革命、互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、環(huán)境污染、個人信息保護、虛擬財產(chǎn)、未成年人保護等經(jīng)濟社會新要素。從《民法總則》的具體規(guī)定而言，民事權(quán)利、民事義務(wù)等法律規(guī)則均是以民事主體為中心設(shè)定，體現(xiàn)了時代精神和時代要求。自由、平等、自治等時代精神要求變革現(xiàn)行法律規(guī)則；胎兒利益、限制民事行為能力人、監(jiān)護人、老年人等需要社會關(guān)注的特定群體在社會現(xiàn)實面前需要得到民法規(guī)則的有效保護。強化胎兒利益保護、降低限制民事行為能力人年齡、成年監(jiān)護制度和賦予村委會法人地位等規(guī)定無疑體現(xiàn)了《民法總則》的人文關(guān)懷和價值取向。在民法和商法之間關(guān)系上，《民法總則》合理協(xié)調(diào)了民法和商法的關(guān)系。在制定民法典之前，一直存在著制定民法典和制定商法典的理論爭議。民商合一的立法模式要求《民法總則》規(guī)定民事法律的一般性規(guī)則并能統(tǒng)帥商事法律的特殊規(guī)則?！睹穹倓t》使得民法典編纂和商事法律制度有機構(gòu)成統(tǒng)一的民商事法律體系。司法部門在案件審理中頒布了許多司法解釋，而部分司法解釋對民商事糾紛解決具有重要作用。在民法典起草中，針對司法實踐中的司法解釋，《民法總則》吸納了大量司法解釋中的合理規(guī)定以解決民法典編纂與司法解釋之間的關(guān)系問題。

三、《民法總則》的制度框架

（一）民事法律的基本規(guī)定

民法典的總則規(guī)定了民法的一般性規(guī)定，體現(xiàn)了立法者對民法典的基本立場，如立法依據(jù)、調(diào)整對象、基本原則、法律淵源。一般性規(guī)定所確定的法律規(guī)則和法治理念是民法典體系和法治國家的基本原則。因此，《民法總則》的基本規(guī)定體現(xiàn)了人們生活和社會生產(chǎn)的基本原則?！睹穹倓t》第2條將民法調(diào)整對象確定為平等主體的自然人、法人和非法人之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系是社會生活的基本關(guān)系，更為重要的是關(guān)涉到人們?nèi)粘Ｉ詈蜕鐣a(chǎn)秩序。因此，第3條規(guī)定：“民事主體的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利以及其他合法權(quán)益受法律保護，任何組織或者個人不得侵犯。”平等原則、自愿原則、公平原則、誠信原則、公序良俗原則和守法原則等基本原則和法治精神有助于培養(yǎng)人們公平正義觀念和正直生活的理念，并進一步推進誠信社會和法治社會建設(shè)。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》規(guī)定了生態(tài)環(huán)境保護的綠色原則。《民法總則》第9條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境?！痹诿穹ǖ淞⒎ㄖ袑⑸鷳B(tài)環(huán)境保護納入民法基本原則是中國民法對當(dāng)代民法的重要發(fā)展，更是民法典對民法價值多元化和日益嚴(yán)重的環(huán)境保護問題的直接回應(yīng)。個人權(quán)利、社會利益和生態(tài)環(huán)境保護有機融合將成為民法規(guī)則的價值理念，進而規(guī)范民事主體行為和保護生態(tài)環(huán)境。在法律淵源上，《民法通則》及司法解釋均未將民事習(xí)慣納入民法淵源，但《合同法》、《物權(quán)法》等民事單行法均對交易習(xí)慣有相應(yīng)規(guī)定。世界各國民法典多數(shù)將民事習(xí)慣納入法律淵源，如《瑞士民法典》第1條規(guī)定：“無法從本法得出相應(yīng)規(guī)定時，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法裁判；如無習(xí)慣法時，依據(jù)自己如作為立法者應(yīng)提出的規(guī)則裁判。在前一款的情況下，法官應(yīng)依據(jù)公認的學(xué)理和慣例?！比欢?，事實上，民事習(xí)慣在人們生活和市場交易中不斷形成、壯大并約束著民事活動。因此，《民法總則》將民事習(xí)慣納入法律淵源符合主流民法規(guī)則，第10條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。”

（二）民事主體制度

在民事活動中，民事主體是民事權(quán)利、民事義務(wù)和民事責(zé)任的享有者、履行者和承擔(dān)者。盡管《民法總則》在自然人章節(jié)中規(guī)定個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶。嚴(yán)格來講，個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶主要是經(jīng)濟管理領(lǐng)域的概念和具有中國特色的法律術(shù)語?！睹穹倓t》在自然人制度上對《民法通則》進行了部分創(chuàng)新和調(diào)整。在胎兒利益保護上，“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力?！睘樽鹬匚闯赡耆说囊馑甲灾?，《民法總則》調(diào)整了限制民事行為能力的未成年人的標(biāo)準(zhǔn)，并對無民事行為能力人的年齡規(guī)定進行了調(diào)整，即不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人。在監(jiān)護制度上，家庭監(jiān)護、社會監(jiān)護、國家監(jiān)護等制度設(shè)計完善了無民事行為能力人和限制民事行為能力人的權(quán)益保護。經(jīng)濟社會發(fā)展和社會轉(zhuǎn)型導(dǎo)致民事活動中的組織形式多元化，既有的法人類型（企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人）不能滿足現(xiàn)實需要。在民事主體創(chuàng)新方面，《民法總則》的法人分類和地位有著新的變化和發(fā)展。法人類型分為營利法人、非營利法人和特別法人。其中，特別法人包括機關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、基礎(chǔ)群眾性自治組織法人。民事主體中新增非法人組織類型，包括合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)和不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)等經(jīng)營實體。非法人組織在經(jīng)濟社會中從事大量民商事活動。

（三）民事權(quán)利與民事法律行為

《民法總則》對民事權(quán)利的規(guī)定直接影響分則各編的規(guī)則體系，因而是民法典編纂的重要內(nèi)容。民事權(quán)利規(guī)則體系是人民群眾根本利益的基本保障，更是人民群眾追求美好生活的制度激勵。民事權(quán)利體系包括人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、知識產(chǎn)權(quán)、數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等權(quán)利。第110條規(guī)定：“自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等權(quán)利?！贬槍ψ匀蝗藗€人信息被侵犯情況日益增多的情況，如非法侵犯他人網(wǎng)絡(luò)賬號、販賣個人信息、網(wǎng)絡(luò)電信詐騙、人肉搜索，從民事權(quán)利上規(guī)定個人信息保護規(guī)則符合經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。第111條規(guī)定：“自然人的個人信息受法律保護。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息?！薄睹穹倓t》對數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)進行了原則性規(guī)定，但符合互聯(lián)網(wǎng)和物聯(lián)網(wǎng)科技創(chuàng)新的時代需要。在民事權(quán)利的開放性上，《民法總則》對新型的民事權(quán)利保留了可能的空間。第126條規(guī)定：“民事主體享有法律規(guī)定的其他民事權(quán)利和利益?！北M管民事權(quán)利屬于民事主體意思自治的范疇，但是民事權(quán)利也存在行使的邊界和限制，即民事權(quán)利不能濫用。第132條規(guī)定：“民事主體不得濫用民事權(quán)利損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益?！薄睹穹ㄍ▌t》和《合同法》對民事法律行為已經(jīng)有比較充分的規(guī)定。在此基礎(chǔ)上，《民法總則》明確界定了民事法律行為的概念和擴展了民事法律行為的內(nèi)涵。第133條規(guī)定：“民事法律行為是民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為?！泵袷路尚袨榘ê戏ǖ姆尚袨椤o效的法律行為、可撤銷的法律行為和效力待定的法律行為。與行政法律和刑事法律不同，在民事活動中當(dāng)事人之間的意思表示非常重要。意思表示的法律規(guī)則是整個民事法律行為的制度基礎(chǔ)。民事主體的自主意愿和自主行為往往可以具有民事法律效果。在效力規(guī)則上，除規(guī)定民事法律行為有效要件外，重大誤解、欺詐、脅迫、顯失公平、惡意串通等行為做出了相應(yīng)規(guī)定。事實上，民事法律行為在當(dāng)事人之間和整個社會可以形成規(guī)則意識和責(zé)任意識，有助于整個社會法治水平的提高和人們法治素養(yǎng)的形成。

（四）民事責(zé)任和訴訟時效

《民法總則》規(guī)定民事責(zé)任和訴訟時效的共通性規(guī)則，可以實現(xiàn)《民法總則》統(tǒng)帥分則各編的功能和實現(xiàn)民法典的體系化。在權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任法律關(guān)系中，民事主體不履行、不完全履行或違法履行民事義務(wù)或法定義務(wù)時，民事責(zé)任將出現(xiàn)在民事活動當(dāng)事人之中。第176條規(guī)定：“民事主體依照法律規(guī)定和當(dāng)事人約定，履行民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任?！睘楣膭钜娏x勇為和支持良好的社會風(fēng)尚，《民法總則》規(guī)定了因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔(dān)民事責(zé)任。在訴訟時效規(guī)定中，現(xiàn)行《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效為兩年，而《民法總則》規(guī)定一般訴訟時效為三年。由于社會生活中的新情況和新方式大量出現(xiàn)，延長一般訴訟時效有助于當(dāng)事人處理相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和匡扶受損的社會正義。針對未成年人受性侵害的訴訟時效做出了特殊規(guī)定，“未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人滿十八周歲之日起計算?！?/p>

四、結(jié)語

《民法總則》的頒行是民事立法進步的重要表現(xiàn)，更是民法學(xué)界多年的不懈努力結(jié)果。在提公因式的立法方式下，《民法總則》規(guī)定了民事主體、民事權(quán)利、民事法律行為、民事法律責(zé)任、訴訟時效等民商事基本規(guī)則。因此，在《民法總則》規(guī)定下，所有的民商事活動都應(yīng)當(dāng)在其指引下進行。梅利曼認為：“民法領(lǐng)域中發(fā)展起來的系統(tǒng)化、概念化的結(jié)構(gòu)，最后為其它法律部門所采用?！弊鳛槭袌鼋?jīng)濟的基本法律，《民法總則》的頒行將為經(jīng)濟社會發(fā)展提供法治保障，尤其是市場經(jīng)濟的法治環(huán)境和法治秩序。全國人大新聞發(fā)言人傅瑩認為：“我們很多人可能一輩子都不會用到刑法或者其他專門法律，但是每個人的衣食住行、經(jīng)濟活動都離不開民法?！痹陂L期缺乏民法典指導(dǎo)下，民事法律體系缺乏體系性和制度剛性，因而不利于民商事活動和司法裁判活動。在私法自治理念下，民事主體通過民事法律行為行使民事權(quán)利有助于推動社會治理法治化進程。在基層社會治理中，法律治理和道德治理均處于重要地位。民事習(xí)慣、善良風(fēng)俗等民法規(guī)則在調(diào)整社會生活中有利于實現(xiàn)法治和德治的有機統(tǒng)一，更有助于國家治理現(xiàn)代化和法治化。

作 者：重慶行政學(xué)院法學(xué)教研部博士、副教授

責(zé)任編輯：宋英俊