信托相似原則演變的思考

摘 要：美國信托“相似原則”的完善與延伸，對于我國相關立法完善有重要借鑒意義，在保證公益信托財產(chǎn)的有效利用，尊重當事人意愿的同時也應達到一定的社會公益效益達到一種法與益的平衡。

關鍵詞：公益信托；相似原則

中圖分類號：D922.282 文獻標識碼：A 文章編號：2095-4379-（2017）14-0237-01

作者簡介：劉賢錚（1991-），男，山東單縣人，碩士，2015年6月畢業(yè)于西北政法大學，偵查學專業(yè)，研究方向：民商法。

一、公益信托相似原則的起源

公益信托“相似原則”一詞，最早出現(xiàn)在古羅馬法查士丁尼法典中，主要在財產(chǎn)遺贈中被廣泛引用：當財產(chǎn)遺贈開始以后，為保護遺贈人的意愿，在該原始意思不能實現(xiàn)時，適用于其他目的以保證遺贈人的意愿得以延續(xù)，而不是將遺贈財產(chǎn)返還或開始繼承。其法理類似于民法的意思自治原則，尊重當事人的意思表示，即不能將遺贈人用于慈善目的的財產(chǎn)用于其他目的產(chǎn)生繼承等類似行為。其實質(zhì)是在遺贈人意愿無法實現(xiàn)的前提下，對其意愿進行解釋和執(zhí)行的同時要讓社會公益得以延續(xù)。

二、相似原則的發(fā)展與延伸

19世紀后期的美國“相似原則”得以延續(xù)發(fā)展，20世紀30年代頒布的《信托法重述》中對其進行了解釋和延伸。20世紀中后期，陸續(xù)通過的《信托法重述二、三》，“相似原則”得以進一步發(fā)展，前期，該原則在美國的的適用范圍進一步擴大，同上其適用有三個要素：1、設立信托人的目的是在于設立公益的慈善的信托，2、財產(chǎn)信托人有一個更加廣義的慈善或者公益的意思表示，在這兩個前提要素下達成第3種要素中的任意一種情形可適用該原則，也就是：①不可能②不合理③不合法。至《信托法重述三》的出臺其第三個要素的三種情況又再一次得以擴大解釋，即④有剩余又浪費。“相似原則”在美國發(fā)展的中后期，對于第2要素的普遍慈善意愿的證明要求進一步變革，即證明責任倒置，由反對適用“相似原則”的一方證明信托當事人不具有第2要素的普遍慈善意愿。在司法實踐中，會發(fā)現(xiàn)很少有當事人會設立如此反對的條款，這樣一來，普遍的慈善意愿就成為了一般情況，而是更加自由，一種盡可能的接近原始目的即可。

三、我國近似原則立法的問題

在我國相關立法中未見相似原則這一術語的表達，在一定程度上相似原則是對原有設立人的主觀目的的改變，但是其效果卻是對當事人公益目地的一種延伸和尊重。在我國信托以及慈善公益有關法律規(guī)定中的相關內(nèi)容，無論是信托情形改變的處理、信托終止情形下財產(chǎn)的處理；捐贈協(xié)議變更用途的處理；慈善項目終止后的解決辦法均未體現(xiàn)“相似原則”這一概念。

我國法律法規(guī)的相關規(guī)定無法延伸適用“相似原則”，相比之下美國的有關法律適用卻有寬廣的范圍，其適用不僅體現(xiàn)在慈善信托，在慈善捐贈方面也適用。而我國在慈善信托以及基金會領域的“相似原則”卻無法延伸適用，只是零星規(guī)定在一定范圍延伸適用。例如，當滿足以下兩個前提條件下：①當信托在當事人之間設立之后，由于一些客觀原因?qū)е滦磐胁荒芾^續(xù)。②此類慈善公益信托中止后，信托財產(chǎn)沒有法律上的歸屬人或此類歸屬本身就是慈善公益的不特定公眾；又如在基金設立后，本身有自己的宗義，法律在這方面的規(guī)定不全面；而在《慈善法》方面的規(guī)定更是模棱兩可，對于具體情況沒有分別解釋說明，只是籠統(tǒng)的規(guī)定了類似的規(guī)定，更加無法看見類似于美國背離原則的規(guī)定了。

四、相似原則的立法建議

我國相關法律應確立相似原則這一法律概念，在相關法律法規(guī)中應有明確的體現(xiàn)，涉及到公益性質(zhì)的慈善捐贈，在公益信托方面或者基金會方面，非營利社團法人如果從事公益捐贈，從事慈善活動均可適用相似原則。在此基礎上，讓立法和公益慈善事業(yè)相互促進以立法促進慈善事業(yè)的發(fā)展，保證其運行已達到社會公益的社會效果，在社會進程中不斷完善以延伸其適用范圍。

其次，全面具體的加以規(guī)定。對于慈善信托而言，當由于客觀原因?qū)е滦磐袩o法繼續(xù)時，對于多種客觀情況，相關法律法規(guī)應作明確規(guī)定，以應對于實踐出現(xiàn)的多種情形。如在信托終止的情形下，相關規(guī)定不應僅僅限于當前法律規(guī)定的信托財產(chǎn)沒有法律上的歸屬人和此類歸屬本身就是慈善公益的不特定公眾，這兩種情形也因該考慮，即雖存在信托財產(chǎn)的權利人，但由于客觀原因而信托權利無法確認或無法受領該財產(chǎn)的情形。

最后，要結合我國的實際情況，在完善信托“相似原則”內(nèi)容的基礎上，引入美國信托原則的精神，將美國的的原則適用證明責任倒置的立法精神加以體現(xiàn)，尤其是在對公益財產(chǎn)以及信托投資管理問題方面應明確，一方面保證該類財產(chǎn)的有效利用，一方面要達到一定的社會公益效益，這也是尊重當事人意愿的一種體現(xiàn)。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]李喜燕.慈善信托近似原則在美國立法中的發(fā)展及其啟示[J].比較法研究，2013（3）：47-61.

[2]張淳.信托期間：信托法態(tài)度[J].社會科學，2015（11）：111-120.