關(guān)于社會(huì)募捐法律問題的研究與探討

摘 要 隨著社會(huì)的發(fā)展，在我國近些年里社會(huì)募捐等活動(dòng)逐漸增多，因其發(fā)展勢頭旺盛也因此存在一定的問題和隱患，目前我國對(duì)于募捐活動(dòng)的管理和規(guī)定還缺少系統(tǒng)的全面性要求，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹笇?dǎo)理論，在募捐活動(dòng)出現(xiàn)相關(guān)問題時(shí)司法機(jī)關(guān)無法根據(jù)規(guī)定對(duì)其做出正確的判斷和處理工作。本文對(duì)相關(guān)人士和學(xué)者對(duì)社會(huì)募捐出現(xiàn)的問題進(jìn)行了一系列的總結(jié)和梳理，對(duì)募捐行為的初衷及后續(xù)的發(fā)展從法律的方面進(jìn)行深入的總結(jié)分析，協(xié)助法律對(duì)募捐行為的監(jiān)督和管理。

關(guān)鍵詞 社會(huì)募捐 法律 信托

作者簡介：汪雷，西安廣播電視大學(xué)講師，研究方向：經(jīng)濟(jì)法律制度及中國法制史。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.05.080

一、引言

社會(huì)募捐的初衷是社會(huì)文明發(fā)展的體現(xiàn)，在當(dāng)今社會(huì)的發(fā)展中受到了公眾的支持和推崇，并都熱情積極的參與其中。募捐行為是解決弱勢群體生活問題，補(bǔ)充公力救濟(jì)的短缺和更加平衡社會(huì)財(cái)力資源的分配，是一種良好的社會(huì)行為。但就目前我國現(xiàn)有情況對(duì)募捐活動(dòng)監(jiān)管力度不夠，沒有完善的法律規(guī)定對(duì)募捐活動(dòng)進(jìn)行系統(tǒng)的制約和管理，尤其的募捐活動(dòng)后產(chǎn)生的余額款項(xiàng)流向和歸屬問題，常常引發(fā)不同程度的糾紛。募捐活動(dòng)產(chǎn)生的糾紛問題比比皆是，如楊爾特對(duì)禮泉縣教育局的起訴、石繼斌等人對(duì)合肥市虹橋小學(xué)財(cái)產(chǎn)的歸屬問題、顧云等人對(duì)如皋師范附小捐款余額歸屬問題的糾紛案等等。根據(jù)現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的種種和募捐活動(dòng)相關(guān)的問題筆者對(duì)其進(jìn)行了法律相關(guān)的分析，深入了解并明確事件中不同當(dāng)事人扮演的角色以及存在的相關(guān)法律關(guān)系和權(quán)利義務(wù)，探討募捐活動(dòng)中余額的歸屬權(quán)問題，對(duì)社會(huì)募捐中應(yīng)存在的信托制度提出建設(shè)性的意見和建議用以來解決問題。

二、社會(huì)募捐的概念及特征

在公開的形式下社會(huì)自然人或是一定的組織群體通過進(jìn)行募集財(cái)產(chǎn)捐助給弱勢群體的人這種社會(huì)公眾的募集捐資行為稱為社會(huì)募捐。社會(huì)募捐行為本身自有的特異性體現(xiàn)在如下的幾個(gè)方面。社會(huì)募捐的三方主體為受托人、委托人和捐贈(zèng)的受益人。在社會(huì)募捐的三個(gè)主體中擔(dān)任捐贈(zèng)人責(zé)任的對(duì)發(fā)起募捐人和受益人有很高的信任性，募捐本身的特定性目的及不特定性的公益捐贈(zèng)人，進(jìn)行募捐活動(dòng)的募捐人的中介性和募捐受益人具有廣泛性和不特定性。

三、社會(huì)募捐法律性質(zhì)的理論爭議

學(xué)術(shù)界對(duì)社會(huì)募捐的法律性質(zhì)及其理論存在的不同的觀點(diǎn)，因此存在著爭議，主要有以下的幾種觀點(diǎn)：

（一）代理行為

有部分學(xué)者根據(jù)社會(huì)募捐性質(zhì)認(rèn)為其是具有行為定性的代理行為。保有以上觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為社會(huì)募捐的行為從其他層面可以認(rèn)為是一種特殊的贈(zèng)與行為，由募捐發(fā)起人、捐贈(zèng)人和受益人三方主體一起約定的特殊贈(zèng)與合同關(guān)系，其中代理人是募捐人，當(dāng)事人則為捐贈(zèng)者和受益者。但對(duì)于募捐人屬于捐贈(zèng)人或是受益人哪一方的代理人，理論界的學(xué)者有不同的看法。如果是捐贈(zèng)人一方的代理人則視為捐贈(zèng)者將其捐贈(zèng)的財(cái)務(wù)交給募捐人，由募捐人轉(zhuǎn)交給受益人，即可認(rèn)為是捐贈(zèng)人把募捐人視為自己的代理人。

如果視其作為受益人的代理人的情況下募捐者和受益人直接產(chǎn)生的是間接的代理關(guān)系。筆者通過對(duì)社會(huì)實(shí)際情況的分析并和相關(guān)理論結(jié)合得出單單對(duì)社會(huì)募捐的行為用代理行為詮釋并不科學(xué)。意思的表示是代理行為的本質(zhì)，存在的表示非常明確的情況被認(rèn)定為代理人。但在現(xiàn)實(shí)的生活當(dāng)中發(fā)生募捐行為的各個(gè)募捐人是自發(fā)組織的，并不是在受委托后進(jìn)行的，也就是說社會(huì)募捐行為界定為委托代理行為是不對(duì)的。從另一方面講，根據(jù)《民法通則》的內(nèi)容中明確分析和規(guī)定舉社會(huì)募捐中的募捐人并不是適合指定的代理人或法定的代理人，從代理角度分析法定代理和制定代理的含義是補(bǔ)充社會(huì)中無行為能力的群眾和限制民事行為能力的群眾能力的判定。此外，根據(jù)社會(huì)情況，在募捐和法律的關(guān)系當(dāng)中，在捐助人群中仍然有很多無民事行為能力的人和限制民事行為能力的人，倘若因其不具備相應(yīng)的民事行為能力就否定其產(chǎn)生的捐助行為的合理合法性是不符合社會(huì)公益情況的。

（二）無因管理說

有一部分的學(xué)者也認(rèn)為社會(huì)募捐的行為是一種無因的管理行為。他們認(rèn)為社會(huì)募捐的行為從法律角度分析可分為三層關(guān)系，一是受益人和捐贈(zèng)人直接的法律贈(zèng)與合同關(guān)系，二是建立在募捐人和受益人之間的無因管理而產(chǎn)生的無因管理關(guān)系，三是在無因管理受到受益人的承認(rèn)產(chǎn)生的相關(guān)一系列的委托代理關(guān)系。

在此學(xué)說的基礎(chǔ)上可以認(rèn)為社會(huì)募捐行為是募捐人在非受法律約束的狀態(tài)下對(duì)相關(guān)約定的前提下對(duì)受益人受到捐助的事物進(jìn)行管理的行為，因此受益人享有的利益是一種無因管理的行為。但是此學(xué)說存在非常明顯的缺陷。《民法通則》中的條例規(guī)定：沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支出的必要費(fèi)用。

在實(shí)際的社會(huì)募捐活動(dòng)中，發(fā)起募捐的募捐人的目的建立在社會(huì)環(huán)境當(dāng)中以扶貧幫弱或者是對(duì)公益項(xiàng)目發(fā)起的行為目的而并非是以“避免他人利益受損失”為行為目的。在無因管理的關(guān)系當(dāng)中管理人可向受益人追求因?yàn)闊o因管理產(chǎn)生的損失和費(fèi)用。在社會(huì)募捐行為及活動(dòng)中募捐人沒有理由對(duì)受益人索要任何補(bǔ)償?shù)男袨?，募捐最顯著的特點(diǎn)是在社會(huì)公益性上。還有社會(huì)募捐行為是一種以意思為主要目的的行為，受到法律的保護(hù)，而無因管理是一種事實(shí)行為。

（三）贈(zèng)與合同說

還有一部分的學(xué)者認(rèn)為社會(huì)募捐行為可以用贈(zèng)與合同來理解。此觀念的學(xué)者主要分為三個(gè)不同的具體觀點(diǎn)，一種觀念的理解是募捐活動(dòng)是一種特殊形式的贈(zèng)與行為，參與募捐的捐贈(zèng)人將所捐贈(zèng)的物品通過募捐發(fā)起人轉(zhuǎn)交給受益者；還有一種觀點(diǎn)是募捐行為屬于名義受贈(zèng)，即是募捐者將財(cái)物捐給了名義上的受贈(zèng)人即交給募捐發(fā)起人，募捐人在將財(cái)物轉(zhuǎn)贈(zèng)給受益人；另外一種觀點(diǎn)是把募捐行為理解為第三人利益訂立合同即為利他贈(zèng)與，捐贈(zèng)人與募捐人都是為第三方利益為目的，不為自身利益為出發(fā)點(diǎn)，第三方受益者享有相應(yīng)財(cái)物和權(quán)力而簽訂的合同。在這種觀點(diǎn)中也存在著缺陷，社會(huì)募捐行為中包括著贈(zèng)與人、募捐人和受益人。特種贈(zèng)與的說法雖然對(duì)三方主體都有涉及但是無法對(duì)其之間的關(guān)系進(jìn)行嚴(yán)格的法律界定，對(duì)其之間存在的法律地位和關(guān)系無法分清也就無法解決社會(huì)募捐行為中的責(zé)任區(qū)分。名義受贈(zèng)說法對(duì)參與社會(huì)募捐的主體進(jìn)行了相應(yīng)的分析和區(qū)分，對(duì)其所占據(jù)的法律地位進(jìn)行了進(jìn)一步的明確，從實(shí)際出發(fā)名義受贈(zèng)說即確定了募捐受益人可享受捐款及其余額的持有權(quán)而募捐人無法享受，但這違背了社會(huì)募捐的公益性和為扶貧濟(jì)弱的價(jià)值取向。第三人利益說中較大的問題即為當(dāng)募捐行為實(shí)行了發(fā)起時(shí)的目的或完成后財(cái)務(wù)仍有剩余的情況下，其中產(chǎn)生的歸屬權(quán)和解決途徑的問題，由此引發(fā)的爭奪余款，濫用余款等問題。

四、社會(huì)募捐應(yīng)定性為推定設(shè)立的默示公益信托行為

通過研究分析和總結(jié)，作者認(rèn)為社會(huì)募捐應(yīng)定性為推定設(shè)立的默示公益信托行為。學(xué)者史尚寬的觀念認(rèn)為社會(huì)募捐行為在其性質(zhì)上可認(rèn)定為信托行為，他認(rèn)為“有為募集目的的使用之義務(wù)之信托的讓與。”募捐活動(dòng)是基于對(duì)募捐人的一種信認(rèn)和委托，捐贈(zèng)人把自己的財(cái)物交給募捐人，由募捐人及其單位和管理場所等轉(zhuǎn)交給受益人的過程。

由于募捐的行為存在目的的公益性與否，是區(qū)分信托的重要判斷依據(jù)，如果募捐行為具有公益性則為公益信托，其他的信托行為則成為私益信托。公益信托即其發(fā)起募捐的行為是以公益性為目的，為社會(huì)中的弱勢群體或是社會(huì)需要特定幫助的公眾接受到相應(yīng)的利益而建立的信任和委托；私益信托即除公益信托的一切信任和委托行為。社會(huì)募捐活動(dòng)是符合公益性的特點(diǎn)的，可通過以下五個(gè)方面進(jìn)行提現(xiàn)：

第一方面，在社會(huì)募捐活動(dòng)中的主要三方當(dāng)事人為活動(dòng)主體。社會(huì)公益活動(dòng)中最基本的組成要素是如下，委托人、捐贈(zèng)人和受益人為主體的三方。捐贈(zèng)人是將財(cái)物等信任并委托給募捐人進(jìn)行分配和管理的主體，募捐人即為受托人，受托者需要對(duì)委托人捐贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行合理的管理和處理，受益人是享有其中信托利益的受益者。在法律的定位中，三種主體根據(jù)其擔(dān)任的角色不同，捐贈(zèng)人與受托人之間的法律地位相同，而受益人是在募捐中享受捐贈(zèng)人贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)符合其法律受益人的地位。

第二方面，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。在社會(huì)募捐活動(dòng)中公益信托是具有相當(dāng)?shù)莫?dú)立性的，其獨(dú)立性的信托責(zé)任主要體現(xiàn)在主體之間信任和委托中有效真實(shí)且有符合情理的設(shè)定。信托主體即委托人、受托人和受益人將自己持有的財(cái)產(chǎn)中的一部分分離出來，并對(duì)這一部分的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行獨(dú)立的運(yùn)作用于社會(huì)公益募捐活動(dòng)。截至目前，根據(jù)我國國情設(shè)立的《信托法》中有相關(guān)的對(duì)信托關(guān)系的明文規(guī)定，對(duì)還沒有建立信托的財(cái)物和資產(chǎn)和設(shè)立了信托的資產(chǎn)財(cái)物需要進(jìn)行明確的區(qū)分，發(fā)生信托的財(cái)產(chǎn)和募捐人自己持有的財(cái)產(chǎn)要區(qū)分清楚，募捐人不可將已經(jīng)進(jìn)行信托財(cái)產(chǎn)歸結(jié)為自己持有財(cái)物資產(chǎn)中或成為自己資產(chǎn)的一部分。在整個(gè)募捐的行為活動(dòng)中信托受益人可以對(duì)已發(fā)生的信托財(cái)產(chǎn)發(fā)起請(qǐng)求持有其利益的權(quán)力，不過對(duì)屬于非信托的財(cái)物和資產(chǎn)無法擁有其所有權(quán)。在社會(huì)募捐的活動(dòng)進(jìn)行中，財(cái)產(chǎn)捐出后就與贈(zèng)與人、募捐人、受益人自由的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別開成為一項(xiàng)特有的具有獨(dú)立性的財(cái)產(chǎn)，此項(xiàng)財(cái)產(chǎn)只能在特定的項(xiàng)目中進(jìn)行服務(wù)并和信托財(cái)產(chǎn)具有的獨(dú)立性相吻合。

第三方面是建立在委托人和募捐人之間高度信任的關(guān)系是信托的重中之重。美法英等國家也都對(duì)信托的理念進(jìn)行了分析，定義為信托即為建立在信任和正義的理念的基礎(chǔ)上而產(chǎn)生的信托義務(wù)。信任和委托是募捐活動(dòng)最基本的特性，其與其他的財(cái)產(chǎn)制度在本質(zhì)上有著非常大的區(qū)別。捐贈(zèng)人是對(duì)在社會(huì)發(fā)起募捐倡議后基于對(duì)募捐人闡述的理由和原因信任的基礎(chǔ)上發(fā)生的將自身部分財(cái)產(chǎn)進(jìn)行捐贈(zèng)的行為，有募捐人進(jìn)行管理和處理，給以受益人利益或發(fā)展公益性事業(yè)的目的。

第四方面，社會(huì)的募捐活動(dòng)根據(jù)其自身特有的性質(zhì)體現(xiàn)在特定性和公益性。通過以上的敘述得知，公益信托具有公益性并以公益為目的，而不是以財(cái)產(chǎn)的升值和保值為目的。社會(huì)募捐活動(dòng)的行為初衷是為需要的人或機(jī)構(gòu)團(tuán)體發(fā)生的幫助行為，有募捐者通過核實(shí)其真實(shí)性后向社會(huì)倡議，捐贈(zèng)人將財(cái)產(chǎn)交由募捐人負(fù)責(zé)的分配處理的行為。

第五方面，社會(huì)募捐活動(dòng)行為具有社會(huì)公募化的特點(diǎn)。公益信托的委托人是具有不特定性的社會(huì)公眾群體。募捐人在通過相關(guān)的審核后證明其內(nèi)容的真實(shí)可信，募捐人可以向社會(huì)公眾進(jìn)行宣傳活動(dòng)，讓更多有意愿的公眾以募捐人的角色進(jìn)入到募捐活動(dòng)中，通過相應(yīng)的規(guī)定程序和要求并與受托人簽訂約束行為的信托合同。在實(shí)際的募捐活動(dòng)當(dāng)中，受到委托的受托人可通過不同的媒介進(jìn)行對(duì)社會(huì)募捐活動(dòng)的宣傳，對(duì)廣大群眾發(fā)起扶弱濟(jì)貧的倡議，媒體網(wǎng)絡(luò)等都可以是很好的宣傳途徑，也包括報(bào)紙等方式，利用這樣的媒介向不特定的大多數(shù)的公眾進(jìn)行募捐倡導(dǎo)的行為也充分說明此活動(dòng)具有一定的公開特性。

五、結(jié)語

通過本文對(duì)社會(huì)募捐行為和其相應(yīng)的特點(diǎn)進(jìn)行的總結(jié)和分析可知，社會(huì)募捐行為通過捐贈(zèng)人、募捐者、受益人三體為主體，并具有特定性的信托關(guān)系。社會(huì)募捐是以公益性為目的，其在救助弱勢群體、彌補(bǔ)公力救助的空缺、社會(huì)資源的平衡都有著非常重要的作用。社會(huì)募捐活動(dòng)中不需要訂立信托的文件卻具備信托的核心的公眾行為，是一種推定設(shè)立的且具有默示公益信任和委托的社會(huì)行為。

參考文獻(xiàn)：

[1]冷傳莉.社會(huì)募捐中捐款余額所有權(quán)問題探析.中外法學(xué).2006（2）.

[2]張淳.中國信托法特色論.法律出版社.2013.

[3]周新卉.社會(huì)募捐的法律問題研究.北京化工大學(xué).2013.