論落實勞動合同訂立的立法保障

摘 要 縱觀勞資關(guān)系發(fā)展歷程，“強資本，弱勞動”的實質(zhì)特征長期存在。實現(xiàn)雙方地位平等，最重要的是保證權(quán)利義務(wù)對等。對用人單位和勞動者而言，經(jīng)協(xié)商達(dá)成合意，明文簽訂勞動合同，最能有效明確雙方的權(quán)利義務(wù)。我國先后頒布并實施有《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》和《中華人民共和國勞動合同實施條例》等法律法規(guī)，以此為勞動合同訂立的相關(guān)問題做法律指引和支撐。然而，現(xiàn)實生活中由于勞動合同而產(chǎn)生的糾紛依然層出不窮。其中，最普遍、影響也最大的是勞動者和用人單位違反法律規(guī)定，不訂立勞動合同。

關(guān)鍵詞 勞動合同 勞動關(guān)系 立法

作者簡介：趙淑敏，華北水利水電大學(xué)法學(xué)與公共管理學(xué)院本科生，研究方向：法學(xué)。

中圖分類號：D922.5 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.414

勞動合同，是勞動關(guān)系的主體，也就是用人單位和勞動者，經(jīng)協(xié)商達(dá)成合意后自愿訂立的，用以明晰各自權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容，調(diào)整雙方勞動關(guān)系的書面協(xié)議。在確定要建立勞動關(guān)系時，雙方就應(yīng)自覺簽訂勞動合同。這不僅是對勢力較弱的勞動者方進行保護的一個重要手段，也是保障勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定的一種有效方式。但是，目前仍然存在很大一部分形成事實勞動關(guān)系但未簽訂勞動合同的現(xiàn)象，以致在出現(xiàn)勞動者權(quán)益受到侵害，或者用人單位由于勞動者的違法行為造成損失時，受害方不能及時有效的維護自己的合法權(quán)益。筆者將結(jié)合當(dāng)前經(jīng)濟環(huán)境，簡要總結(jié)勞動合同缺失的情形及原因，闡述對此進行法律規(guī)制的重要意義，分析當(dāng)前立法狀況并提出自己的觀點。

一、我國勞動合同簽訂現(xiàn)狀及原因分析

勞動合同是保障勞動者和用人單位合法權(quán)益的一項重要依據(jù)，訂立勞動合同是雙方應(yīng)盡的一項法定義務(wù)。但是，目前我國合同缺失現(xiàn)象依然很嚴(yán)重。通過分析數(shù)據(jù)，對照現(xiàn)實，此類現(xiàn)象表現(xiàn)出以下三種特征：第一，就地區(qū)對比來看，發(fā)達(dá)地區(qū)合同簽訂率高于欠發(fā)達(dá)地區(qū)；第二，就行業(yè)對比來看，職業(yè)技能要求高的行業(yè)合同簽訂率高于職業(yè)要求低的；第三，就人口戶籍地對比來看，城市當(dāng)?shù)厝藛T合同簽訂率高于外來人員。

究其原因，可從主客觀兩方面進行分析：從客觀方面看，就當(dāng)前就業(yè)現(xiàn)狀而言，就業(yè)市場供需不平衡，競爭壓力大，很大程度上加劇了勞資地位不對等，勞動者沒有和用人單位平等協(xié)商的空間，一廂情愿地堅持雙方平等自愿、協(xié)商一致的原則，一大批人將會面臨失去就業(yè)機會的風(fēng)險；從主觀方面看，因素更復(fù)雜。有一部分是由于雙方法律意識淡薄，并不知道當(dāng)形成勞動關(guān)系時需要正式訂立書面合同，認(rèn)識上的盲區(qū)導(dǎo)致勞動關(guān)系主體當(dāng)然的沒有履行這一程序。另有一部分是故意為之，旨在逃避責(zé)任。雙方明知有訂立勞動合同的要求，卻出于利己目的并打著“互惠互利”的旗號，經(jīng)過私下協(xié)商最終不簽訂勞動合同，以逃避法律的監(jiān)管。在實踐中常見的因素有用人單位方為了逃避給勞動者繳納社會保險、勞動者為了不受合同約定的勞動期限的限制等。

二、立法調(diào)控勞動合同訂立的必要性

法律管制是國家進行宏觀調(diào)控的一種重要手段，勞動合同的訂立環(huán)節(jié)更是離不開法律指導(dǎo)。從經(jīng)濟角度看，1992年十四大以來，我國正式提出發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，市場主體更加活躍，產(chǎn)生的矛盾也更加復(fù)雜。我們不能再像計劃經(jīng)濟時代一樣，完全由政府一手調(diào)控，但是也不能放縱市場任意發(fā)展。市場調(diào)節(jié)在一定程度上可以實現(xiàn)資源的有效配置，但是創(chuàng)造利益的直接目的使其存在固有缺陷難以克服。從法律角度看，勞動合同的性質(zhì)屬于勞動者和用人單位訂立的契約，是雙方意思自治的產(chǎn)物，如果沒有一個外部強制力來規(guī)范引導(dǎo)，那么對于契約是否必要訂立，以及內(nèi)容如何設(shè)置將更加混亂無序。面對勞動者和用人單位之間天然的地位不對等問題，單靠市場發(fā)揮作用，只會使矛盾愈演愈烈，難以保護勞動者作為弱勢方的權(quán)益，不利于勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定。所以必須通過政府這只有形的手進行調(diào)控，以法律手段進行強制力保障，才能實現(xiàn)訂立勞動合同的最大效益。

三、訂立勞動合同的相關(guān)立法分析

基于經(jīng)濟發(fā)展新形勢和勞動關(guān)系調(diào)整的迫切需要，我國相關(guān)部門先后出臺了一系列有關(guān)勞動合同訂立的法律法規(guī)。

1994年，我國第一部規(guī)范勞動關(guān)系的專門性法律產(chǎn)生——《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）在第八屆全國人大常委會第八次會議上通過。該法旨在建立和維護適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的勞動制度，首次將勞動合同法定化。隨后于2009年根據(jù)《關(guān)于修改部分法律的決定》修正。本法第三章為勞動合同與集體合同，共計20條，只在第十六條中對“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”做出簡單規(guī)定。涉及“不訂立勞動合同法律后果”的條文也僅有一條，第十二章第九十八條規(guī)定，“用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者故意拖延不訂立勞動合同的，有勞動行政部門責(zé)令改正；對勞動者造成傷害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。很明顯，本法中只規(guī)定了用人單位對訂立勞動合同負(fù)有法定義務(wù)，看似是通過讓勞動者享有更多權(quán)利負(fù)擔(dān)更少義務(wù)的方式，來消解兩方之間不對等的矛盾，實則更易導(dǎo)致勞動者注意義務(wù)降低，反而造成權(quán)利缺失。

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，其靈活性日益凸顯。為了使勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，以合同方式限定勞動關(guān)系顯得更為必要。本著完善勞動合同制度的宗旨，《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）于2007年第十屆人大常委會表決通過，并于2012年進行了修正。本法在前法基礎(chǔ)上有了很大的發(fā)展，從勞動合同的種類、內(nèi)容等方面都進行規(guī)定，使雙方權(quán)利義務(wù)要求更加明細(xì)。對于要求訂立勞動合同的規(guī)定也有明顯改進，其中本法第十條第二款補充規(guī)定：“已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面合同”。這一條的制定具有很大的實踐意義，不再是單單指出“應(yīng)當(dāng)訂立”，而是通過明確義務(wù)履行的期限，督促用人單位落實合同訂立。本法第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”。這一條文對法律責(zé)任有了明確可操作的標(biāo)準(zhǔn)，可以對用人單位形成良好的警示作用。但是，本法依然將締約義務(wù)只施加于用人單位一方。

為推進前法的適用，《中華人民共和國勞動合同法實施條例》（以下簡稱《勞動合同法實施條例》）也緊隨其后公布實施。該條例對《勞動合同法》的多項內(nèi)容做出了指導(dǎo)性規(guī)定。對于保障勞動合同的訂立，該條例一個突破性進步在于，終于將締約義務(wù)同時限定在勞動者和用人單位兩方。本條例第五條規(guī)定：“自用工之日起，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟補償金，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬”。該條在維護勞動者基本的勞動報酬權(quán)的同時，對勞動者規(guī)定了訂立勞動合同的義務(wù)，更利于建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。此外，本條例對“一年內(nèi)不訂立合同”和“滿一年不訂立勞動合同”兩種情形下用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果分別做了補充規(guī)定，對于督促用人單位依法締約保護雙方權(quán)益具有重要意義。

四、立法現(xiàn)狀的不足

時至今日，我國關(guān)于落實勞動合同訂立方面的法律法規(guī)已經(jīng)日益完善。但不可否認(rèn)，既成的法律在解決現(xiàn)實矛盾方面仍然存在著不足和缺陷。結(jié)合立法的發(fā)展歷程以及未依法訂立勞動的實際情形，我們可以總結(jié)出以下兩個問題：

第一，法的固有缺陷使其效力具有局限性。首先，立法總會存在空白。法是根據(jù)當(dāng)前社會現(xiàn)實和對未來情勢預(yù)測制定出的用以滿足人民需求的行為規(guī)范和社會規(guī)范。當(dāng)我們開始發(fā)展市場經(jīng)濟，一改之前的分配制，調(diào)整為自主擇業(yè)、雙向選擇的方式時，并不能完全準(zhǔn)確地預(yù)估到發(fā)展的進程以及其中可能出現(xiàn)的各種問題，因此難以制定出一套能涵蓋所有問題的法律規(guī)范；其次，法律具有滯后性。為了保障法律效力，我們不能朝令夕改，而法律所調(diào)整的社會現(xiàn)實卻是在不斷變化的，所以法律一經(jīng)制定，基本就已落后于社會現(xiàn)實；另外，法律具有僵硬性。法律規(guī)范是根據(jù)需要抽象出來的有限規(guī)則，而法律所要調(diào)整的社會現(xiàn)實是個別的、具體的，有時很難將法條和現(xiàn)實完美對接。

第二，監(jiān)管制度不完善。在《勞動法》、《勞動合同法》以及《勞動合同法實施條例》中，都涉及一個重要的第三方，勞動行政部門。但是，對于勞動合同訂立的相關(guān)事項，不是采取由勞動行政部門自查，而是由用人單位上報。其中也有很多可以理解的因素，比如單位和勞動者數(shù)量龐大，而勞動行政部門精力有限等等。但是這樣一來，作為管理方的勞動行政部門將難以了解到最真實有效的一手信息，無法進行管理和調(diào)控。

五、完善意見

為了讓法律調(diào)控手段效力發(fā)揮到最優(yōu)，我們需要結(jié)合現(xiàn)實狀況進行不斷改進。針對已分析過的現(xiàn)存問題，下面主要從兩方面提出完善意見。

第一，要以法律規(guī)制手段彌補市場的不足，法本身必須切實可行。即便法存在難以消除的自身缺陷，我們也應(yīng)當(dāng)致力于法律法規(guī)的不斷完善。就立法空白和法律滯后問題，可以結(jié)合本國特色，借鑒國外經(jīng)驗。我國市場經(jīng)濟開始發(fā)展晚于很多資本主義國家，它們發(fā)展過程中出現(xiàn)的矛盾是我們要警惕和注意的一大重點，應(yīng)當(dāng)在立法時予以考慮。就法律僵硬性問題，我們應(yīng)該發(fā)揮成文法的優(yōu)勢，注重歸納總結(jié)形成明文。可以通過頒布司法解釋等形式對不同情形予以實踐指導(dǎo)。

第二，對于監(jiān)管問題，應(yīng)從內(nèi)外兩方面入手。首先，內(nèi)部需要加強工會對訂立合同的監(jiān)管。工會的成立宗旨是維護廣大員工的權(quán)益，但是現(xiàn)行法律中賦予工會可與單位抗衡的權(quán)利明顯不足，施加給工會對員工保護的強行義務(wù)明顯不足。兩者雙重作用就導(dǎo)致在實踐中常見的工會不作為現(xiàn)象。其次，外部需要加強勞動行政部門的監(jiān)管。完善勞動行政部門監(jiān)管內(nèi)容和方式的法律條款，使其強制性和法定性的效用充分發(fā)揮。尤其對于行政處罰權(quán)的行使必須有明確的法律保障，避免監(jiān)管行為產(chǎn)生的行政糾紛，同時也增加用人單位和勞動者的違法成本，對違法者起警示作用。

六、結(jié)語

通過立法對訂立勞動合同的活動進行管制具有重要意義。由立法機關(guān)積極完善立法，借助國家強制力作保障，以外部傾向性保護調(diào)整勞動關(guān)系內(nèi)部不平衡問題，督促勞動者和用人單位依法自覺訂立勞動合同，可以均衡勞資雙方勢力，兼顧效率和公平，克服外部性，對實現(xiàn)社會主義市場經(jīng)濟平穩(wěn)發(fā)展具有十分深遠(yuǎn)的影響。

參考文獻：

[1]林嘉編.勞動法和社會保障法.中國人民大學(xué)出版社.2009.

[2]舒國瀅.法理學(xué)導(dǎo)論.北京大學(xué)出版社.2006.

[3]徐雷、屈沙、杜素珍.勞動合同、工會身份與勞動者權(quán)益保障——基于CGSS2013數(shù)據(jù)的驗證.財經(jīng)論叢.2017（1）.

[4]王立明.勞動合同訂立與勞動關(guān)系建立的法律識別.中國勞動.2008（1）.