關(guān)于專利證券化風(fēng)險(xiǎn)的法律控制的研究

李偉強(qiáng)

【摘 要】 文章介紹了專利證券化的操作步驟和進(jìn)行專利證券化過程中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，提出了優(yōu)化SPV的構(gòu)造、完善專利評(píng)估制度、建立專利證券化權(quán)利登記制度和信息披露制度三方面的控制措施，希望能為相關(guān)人士提供一定參考。

【關(guān)鍵詞】 專利 證券化 風(fēng)險(xiǎn) 法律控制

前 言

專利證券化是資產(chǎn)證券化在專利領(lǐng)域的延伸，它代表著資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)由實(shí)物資本轉(zhuǎn)向了知識(shí)資本，是金融證券領(lǐng)域的重要?jiǎng)?chuàng)新隨著人們對(duì)專利經(jīng)濟(jì)價(jià)值認(rèn)識(shí)的提升以及企業(yè)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)所依賴的融資需求的高漲，利用專利證券化進(jìn)行融資成為了一種新的趨勢(shì)。

1 專利證券化的操作步驟

1.1挑選適宜證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)并將基礎(chǔ)資產(chǎn)信托給SPV。第一，專利權(quán)的所有人需要根據(jù)融資的具體要求，選擇適宜的證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)來(lái)進(jìn)行運(yùn)作；第二，專利權(quán)的所有人需要將基礎(chǔ)資產(chǎn)信托給SPV。SPV是專利證券化的核心環(huán)節(jié)，其具有阻隔和化解專利證券化中潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)的作用。從法律角度來(lái)說，SPV所發(fā)揮的作用既可以是公司，也可以是信托、合約等其他形態(tài)。同時(shí)，專利權(quán)的所有人通過信托的形式將專利的未來(lái)收益權(quán)出售給SPV，可以確?；A(chǔ)資產(chǎn)不被列入發(fā)起人破產(chǎn)資產(chǎn)的范圍，從而維護(hù)證券市場(chǎng)的穩(wěn)定。

1.2對(duì)基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行結(jié)構(gòu)重組并完成信息增級(jí)和等級(jí)評(píng)定。第一，信用增級(jí)需要結(jié)合市場(chǎng)對(duì)證券的檔次、期限和利率進(jìn)行具有的設(shè)計(jì)。通常專利證券可以分為優(yōu)先債券、次級(jí)債券和受益憑證。其中，優(yōu)先債權(quán)以專利許可費(fèi)用來(lái)進(jìn)行超額擔(dān)保，具有本息償還的優(yōu)先權(quán)，其信用最高，一般向社會(huì)公眾發(fā)行；次級(jí)債券是在保證支付優(yōu)先債券以后，才予以支付的債券，具有較高的投資風(fēng)險(xiǎn)，但收益率要比第一級(jí)別高；受益憑證主要是吸納風(fēng)險(xiǎn)，代表投資者對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的所有者權(quán)益，這類證券不公開銷售，只是由SPV自身保留，本息償還的優(yōu)先權(quán)低于第一級(jí)別、第二級(jí)別的證券。第二，SPV信用在增級(jí)完畢后，需要請(qǐng)正式的信用評(píng)定機(jī)構(gòu)對(duì)待出售的證券進(jìn)行評(píng)級(jí)，然后再向投資者公布。

1.3發(fā)行和銷售證券。通常對(duì)證券的發(fā)行可以采取私募或者公募的方式，如果采用公募的方式進(jìn)行證券發(fā)行，就需要聘請(qǐng)證券發(fā)行人和承銷商。證券發(fā)行后的管理主要涉及到證券發(fā)行的管理和專利權(quán)許可使用的管理。證券發(fā)行的管理過程中，主要會(huì)涉及到專利的許可使用問題、證券的發(fā)行后的買賣以及本息償付問題。一般由SPV委托托管人將從專利許可受讓人那里收取的專利許可使用費(fèi)，以作為本息償付給投資者，然后將剩余收益返還給SPV。專利許可使用權(quán)的管理是要維護(hù)專利所有人和SPV的利益，重點(diǎn)防止專利價(jià)值外溢，以維護(hù)專利權(quán)人和SPV的利益。

2 我國(guó)進(jìn)行專利證券化過程中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)

2.1專利固有特性導(dǎo)致其市場(chǎng)價(jià)值具有不確定性。專利具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的時(shí)間性、地域性、客體無(wú)形性的特點(diǎn)。其中，時(shí)間性主要是針對(duì)法律對(duì)專利的保護(hù)期限來(lái)說的，如果一項(xiàng)專利權(quán)當(dāng)其使用者從該項(xiàng)專利技術(shù)的使用中所獲得的收益不能超過未使用該項(xiàng)專利技術(shù)的其他生產(chǎn)者的平均收益時(shí)，這項(xiàng)專利技術(shù)的經(jīng)濟(jì)壽命就會(huì)結(jié)束；專利具有地域性主要是指不同國(guó)家、地區(qū)之間專利保護(hù)制度的差異增加了專利價(jià)值不確定性的風(fēng)險(xiǎn)；專利權(quán)客體的無(wú)形性使得專利更容易被侵權(quán)，從而影響投資人的利益。

2.2專利主體和專利證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性。第一，就專利權(quán)權(quán)利歸屬來(lái)說，同一個(gè)發(fā)明專利上可能會(huì)存在共同的發(fā)明人，就會(huì)出現(xiàn)在先的合法權(quán)利或者職務(wù)發(fā)明問題等；第二，就專利證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)機(jī)構(gòu)來(lái)說，專利權(quán)客體的無(wú)形性使得專利具有對(duì)有形資產(chǎn)的依附性。在專利證券化操作的過程中，基礎(chǔ)資產(chǎn)通常會(huì)延伸到專利所依附的有形資產(chǎn)。但由于各個(gè)資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓時(shí)相關(guān)的法律程序要求是有所不同的，這就為專利證券化的操作過程帶來(lái)了一定的風(fēng)險(xiǎn)。

3 完善我國(guó)專利證券化的措施

3.1優(yōu)化SPV的構(gòu)造。第一，由于風(fēng)險(xiǎn)隔離機(jī)制是專利證券化操作流程中的核心環(huán)節(jié)，專利證券化的資產(chǎn)信用有賴于獨(dú)立的特定資產(chǎn)，專利證券化若要成功運(yùn)作，就要分離基礎(chǔ)資產(chǎn)與附著其上的風(fēng)險(xiǎn)，在發(fā)起人之外設(shè)立SPV，就是為了達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)隔離的目的。根據(jù)我國(guó)情況，在政府主導(dǎo)型知識(shí)產(chǎn)權(quán)證券化模式下，SPV的構(gòu)造不宜完全由市場(chǎng)運(yùn)作，應(yīng)將其設(shè)計(jì)為由政府出資組建或以政府出資為主的機(jī)構(gòu)；第二，要實(shí)現(xiàn)發(fā)起人和SPV之間的真實(shí)銷售，轉(zhuǎn)移專利未來(lái)收益權(quán)，避免投資者的利益受到影響。

3.2完善專利評(píng)估制度。由于專利信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)和信用增級(jí)機(jī)構(gòu)是專利證券化中的重要環(huán)節(jié)，其評(píng)級(jí)結(jié)果和增級(jí)手段對(duì)專利基礎(chǔ)資產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)格以及投資者的決策有重大影響。但是由于我國(guó)的證券市場(chǎng)的信用評(píng)級(jí)和信用增級(jí)基礎(chǔ)較為薄弱，所以，相關(guān)工作人員需要完善專利評(píng)估制度，并加強(qiáng)對(duì)信用評(píng)級(jí)、信用增級(jí)機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，進(jìn)而保證公正合理的價(jià)值評(píng)估、信用評(píng)級(jí)和可靠的信用增級(jí)。

3.3建立專利證券化權(quán)利登記制度和信息披露制度。第一，相關(guān)單位需要建立專利證券化權(quán)利登記制度，以便確定專利權(quán)權(quán)利歸屬，明確地依照登記的先后范圍來(lái)決定權(quán)利沖突人在對(duì)抗過程中的優(yōu)先性；第二，專利證券化一般涉及專利所有人、SPV、專利許可受讓人和投資人四方主體，所以，相關(guān)部門需要構(gòu)建和完善我國(guó)的專利證券化制度；第三，由于專利權(quán)授權(quán)合同的高度待履行性，所以，相關(guān)部門需要建立專利證券化信息披露制度，便于投資人對(duì)證券所蘊(yùn)含的風(fēng)險(xiǎn)做出判斷。

結(jié)束語(yǔ)

綜上所述，任何形式的金融創(chuàng)新必然潛藏著各種不同形式的風(fēng)險(xiǎn)，這些風(fēng)險(xiǎn)必須得到有效的法律監(jiān)管，專利證券化這一金融創(chuàng)新也不例外。所以，相關(guān)工作人員需要必須在現(xiàn)有的環(huán)境下，將專利證券化本身的特性研究清楚，考查其流程中存在的各種風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)建相應(yīng)的防范措施并逐漸將其制度化，以指導(dǎo)未來(lái)的專利證券化實(shí)踐，發(fā)揮專利資產(chǎn)的最大化價(jià)值。

【參考文獻(xiàn)】

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