行政法理論基礎(chǔ)問(wèn)題思考

張慶臣

摘要 我國(guó)關(guān)于行政發(fā)理論基礎(chǔ)的相關(guān)研究至今已有30多年的歷史，但并沒(méi)有得出完全統(tǒng)一的觀點(diǎn)，而是各種觀點(diǎn)層出不窮。實(shí)踐表明，我國(guó)的行政法理論基礎(chǔ)很難實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。本文主要對(duì)行政法的分類以及行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)具備的條件進(jìn)行了分析，并從多個(gè)方面對(duì)行政法理論基礎(chǔ)能否統(tǒng)一進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞 行政法 行政法學(xué) 理論基礎(chǔ)

中圖分類號(hào)：D912.1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.287

在我國(guó)，行政法理論基礎(chǔ)是行政法學(xué)的理論體系中最為基礎(chǔ)的部分，常被人們稱之為是行政法中的“龍頭”。從行政法學(xué)最初創(chuàng)立至今，已有很多行政法學(xué)領(lǐng)域的專家學(xué)者對(duì)該理論進(jìn)行了一系列的研究。但很多觀點(diǎn)都帶有絕對(duì)化傾向，大多使用以下兩種判斷形式來(lái)停息紛爭(zhēng)：一種是“我國(guó)行政法的理論基礎(chǔ)不是……，應(yīng)當(dāng)是……”，另一種是“……應(yīng)當(dāng)成為行政法理論基礎(chǔ)，……等不可以成為行政法理論基礎(chǔ)”。然而30多年過(guò)去了，我國(guó)的行政法學(xué)相關(guān)研究雖然取得了不少共識(shí)，但關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)相關(guān)研究的觀點(diǎn)卻是眾說(shuō)紛紜，彼此之間仍舊有著很大的分歧。我國(guó)的行政法理論基礎(chǔ)能否實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，這仍是一個(gè)有待解決的重要認(rèn)知問(wèn)題。

一、行政法的分類

行政法的含義包括兩個(gè)方面：一方面，行政法指的是國(guó)家某一類法律法規(guī)以及原則的總稱；另一方面，這些法律法規(guī)以及原則是將行政關(guān)系以及監(jiān)督行政的關(guān)系作為調(diào)整對(duì)象。一般情況下，行政法可以分為兩類，—類是一般行政法，它指的是對(duì)一般的行政關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的各種法律的總稱，如《行政復(fù)議法》、《行政處罰法》等，另—類是特別行政法，它主要用于對(duì)某一特定領(lǐng)域進(jìn)行管理和規(guī)范，如《海關(guān)法》、《治安管理處罰條例》、《食品衛(wèi)生法》、《教育法》等。以下列舉了《行政復(fù)議法》、《行政處罰法》等兩種行政法的法律條文：

《行政復(fù)議法》的第三章行政復(fù)議申請(qǐng)第九條為：公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)；但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)六十日的除外。因不可抗力或者其他正當(dāng)理由耽誤法定申請(qǐng)期限的，申請(qǐng)期限自障礙消除之日起繼續(xù)計(jì)算。

《行政處罰法》中第二章行政處罰的種類和設(shè)定的第八條行政處罰的種類：（一）警告；（二）罰款；（三）沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（六）行政拘留；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

二、行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)具備的條件

（一）本源性

站在法哲學(xué)角度來(lái)看，行政法理論基礎(chǔ)可以對(duì)行政法的本源問(wèn)題進(jìn)行揭示。也就是說(shuō)行政法理論基礎(chǔ)是與行政法基礎(chǔ)有關(guān)的理論。行政法是在特定的法治條件下誕生的一個(gè)新的部門(mén)法，它具備著多個(gè)方面的客觀條件與基礎(chǔ)包括歷史、法治環(huán)境以及社會(huì)等。關(guān)于行政法的本源問(wèn)題，可以用行政法理論基礎(chǔ)來(lái)進(jìn)行解答。也就是說(shuō)應(yīng)當(dāng)站在行政法基礎(chǔ)的立場(chǎng)上來(lái)對(duì)行政法理論基礎(chǔ)進(jìn)行認(rèn)識(shí)，而不是從行政法的某些現(xiàn)象或者某個(gè)角度來(lái)對(duì)其基礎(chǔ)問(wèn)題進(jìn)行探索。

（二）應(yīng)然性和實(shí)然性相統(tǒng)一

從應(yīng)然性角度來(lái)看，行政法理論基礎(chǔ)可以對(duì)行政法的本源問(wèn)題進(jìn)行揭示，它是人們關(guān)于近現(xiàn)代政府存在與管理的基本理念的真實(shí)反映，因此它能夠從理論角度來(lái)為不同時(shí)期和國(guó)家內(nèi)的所有學(xué)派和思想奠定基礎(chǔ)，也就是說(shuō)人們可以從行政法理論基礎(chǔ)中所揭示的與行政法有關(guān)的基本理念中實(shí)現(xiàn)認(rèn)識(shí)統(tǒng)一。從實(shí)然性角度看，由于受到多種社會(huì)、歷史條件的影響，這種抽象化的理念常常會(huì)以不同的法律形式或者制度形式來(lái)進(jìn)行表現(xiàn)，或者受人們本身理解角度不同的影響而形成不同的觀念和流派。

（三）理論抽象的超時(shí)空性和具體解釋的時(shí)空性的統(tǒng)一

抽象性是行政法理論基礎(chǔ)的一種本性。行政法理論基礎(chǔ)是驅(qū)動(dòng)行政法不斷產(chǎn)生和發(fā)展的主要?jiǎng)恿Γ蚱屏藭r(shí)間與空間的限制，為人們建立理想中的政府提供了理論基礎(chǔ)。所以，對(duì)于行政法理論基礎(chǔ)這個(gè)最基本的理論，其實(shí)并不需要將其明確區(qū)分為近代或者現(xiàn)代、我國(guó)或者外國(guó)。但這種抽象性的理論可以根據(jù)具體的時(shí)空和解釋來(lái)進(jìn)行轉(zhuǎn)變，表現(xiàn)出不同的制度形式。所以，行政法理論基礎(chǔ)需要將抽象性和具體性相統(tǒng)一，能夠?qū)ζ渌邆涞奶厥庑耘c普遍性給出合理的解釋。

（四）涵蓋性

作為近現(xiàn)代行政法共同的理論基礎(chǔ)，行政法理論基礎(chǔ)既是行政法中的某一學(xué)術(shù)流派對(duì)自身的行政模式和運(yùn)行方面做出解釋的思想來(lái)源，也是各種行政法學(xué)說(shuō)和流派共同的思想來(lái)源。所以行政法理論基礎(chǔ)需要具備一定的涵蓋力。

三、行政法理論基礎(chǔ)是否統(tǒng)一的問(wèn)題

行政法理論基礎(chǔ)是否能夠取得統(tǒng)一主要取決于能夠?qū)η爸眯詥?wèn)題達(dá)成正確的共識(shí)，包括行政法理論基礎(chǔ)是什么；行政法理論基礎(chǔ)有什么立論依據(jù)；行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)從哪個(gè)角度進(jìn)行確立；行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)具備怎樣的條件或者判斷標(biāo)準(zhǔn)等，這些問(wèn)題是導(dǎo)致關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)的多種觀點(diǎn)出現(xiàn)分歧的主要原因，但同時(shí)也是對(duì)分歧進(jìn)行有效解決的關(guān)鍵。

（一）關(guān)于概念的用語(yǔ)

我國(guó)關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)的相關(guān)研究中并沒(méi)有對(duì)概念用語(yǔ)進(jìn)行統(tǒng)一與規(guī)范。其中較為常見(jiàn)的是專家學(xué)者們常用基礎(chǔ)理論、基本觀念以及基本理念等幾個(gè)概念來(lái)稱呼理論基礎(chǔ)。沒(méi)有對(duì)行政法的基礎(chǔ)理論和理論基礎(chǔ)這兩個(gè)不同范疇進(jìn)行明確的劃分，這是導(dǎo)致眾說(shuō)紛紜的主要原因。唯一性是將理論基礎(chǔ)和其他用語(yǔ)區(qū)分開(kāi)來(lái)的一個(gè)重要特征。不少專家學(xué)者認(rèn)為行政法有多個(gè)基礎(chǔ)理論，不僅有普遍的基礎(chǔ)理論，還有對(duì)行政法產(chǎn)生與發(fā)展、地位與功能、目標(biāo)與宗旨以及內(nèi)容與形式等某一方面的基本現(xiàn)象進(jìn)行體現(xiàn)的理論，但只有一個(gè)理論基礎(chǔ)。但只認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)并不意味著行政法理論基礎(chǔ)就可以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，因?yàn)楹芏鄬W(xué)者還沒(méi)有對(duì)理論基礎(chǔ)所具備的“唯一性”特征達(dá)成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。有的學(xué)者認(rèn)為世界是唯一的，有的學(xué)者認(rèn)為中國(guó)是唯一的，還有的學(xué)者認(rèn)為個(gè)人是唯一的。例如，有的學(xué)者志向比較高遠(yuǎn)，他是對(duì)世界當(dāng)代行政法進(jìn)行研究，希望建立起一個(gè)統(tǒng)一的理論體系，并提出各個(gè)國(guó)家當(dāng)代的行政法理論基礎(chǔ)都是一致的。再如，有的學(xué)者認(rèn)為我國(guó)的行政法理論基礎(chǔ)是唯一的。由此可知，就算所有的學(xué)者都采用的是“理論基礎(chǔ)”這個(gè)術(shù)語(yǔ)，也不代表我國(guó)的行政法理論基礎(chǔ)可以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。

（二）關(guān)于立論的基礎(chǔ)

行政法理論基礎(chǔ)本身的立論基礎(chǔ)可以用于對(duì)其理論建構(gòu)進(jìn)行考察，看其是否科學(xué)、正當(dāng)、合理。目前，學(xué)術(shù)界關(guān)于立論基礎(chǔ)的觀點(diǎn)也是眾說(shuō)紛紜。第一，關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)來(lái)源于理論還是實(shí)踐的問(wèn)題。這與哈耶克的進(jìn)化論和建構(gòu)論兩種理性主義的觀點(diǎn)相類似。部分學(xué)者認(rèn)為理論是行政法理論基礎(chǔ)形成的重要基礎(chǔ)，但也有部分學(xué)者認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)是建立在實(shí)踐基礎(chǔ)上而形成的。第二，關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)來(lái)源于西域法治理論還是法治實(shí)踐的問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題目前也存在著很大分歧。部分學(xué)者認(rèn)為受我國(guó)傳統(tǒng)封建專制思想的影響，要實(shí)施行政法法治實(shí)踐還存在很多困難，但西方國(guó)家這一方面已經(jīng)發(fā)展的比較成熟，我國(guó)可以向西方國(guó)家借鑒成功經(jīng)驗(yàn)，避免走錯(cuò)路。部分學(xué)者則認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況才能獲得生命力。還有學(xué)者認(rèn)為西方的發(fā)達(dá)國(guó)家所形成的行政法理論是對(duì)其實(shí)踐所做的總結(jié)，我國(guó)應(yīng)向其學(xué)習(xí)和借鑒，以推動(dòng)我國(guó)的行政法盡快實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代化。第三，關(guān)于立論范圍的不同。部分學(xué)者認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)相關(guān)研究應(yīng)分為哲學(xué)、憲政學(xué)以及法學(xué)三個(gè)部分。部分學(xué)者則認(rèn)為立論基礎(chǔ)應(yīng)分為人性、法理以及哲學(xué)這三個(gè)基礎(chǔ)。還有學(xué)者認(rèn)為在對(duì)行政法理論基礎(chǔ)進(jìn)行研究時(shí)應(yīng)將理論與實(shí)際相結(jié)合，在鄧小平理論與“三個(gè)代表”的重要思想指導(dǎo)下與時(shí)俱進(jìn)。另外，還有學(xué)者將立論依據(jù)限定在行政法范圍內(nèi)，但即使在這個(gè)范圍內(nèi)也會(huì)產(chǎn)生不同理解。由此可見(jiàn)，要確保立論基礎(chǔ)實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一也很困難。

（三）關(guān)于切入的角度

目前，關(guān)于從哪個(gè)角度來(lái)對(duì)行政法理論基礎(chǔ)進(jìn)行概括的問(wèn)題也沒(méi)有得到統(tǒng)一的結(jié)論。結(jié)合已有的觀點(diǎn)來(lái)看，主要有以下幾個(gè)角度：宗旨、本質(zhì)、范圍、手段、目的、價(jià)值等。部分學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從行政法本質(zhì)角度來(lái)對(duì)行政法理論基礎(chǔ)進(jìn)行總結(jié)，讓行政法理論基礎(chǔ)同時(shí)具有行政法的內(nèi)在規(guī)律和時(shí)代精神，以便對(duì)行政法的法治建設(shè)與體系建構(gòu)進(jìn)行有效的指導(dǎo)。也有部分學(xué)者認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)具備制定、實(shí)施、闡釋以及規(guī)范行政法的功能。它應(yīng)將行政法所具備的價(jià)值正確的反映出來(lái)，并采取有效的措施來(lái)實(shí)現(xiàn)其價(jià)值。另外，有學(xué)者認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)不可以根據(jù)行政法的功能、價(jià)值、作用以及范圍等方面直接引出來(lái)，而是需要通過(guò)辯證思維來(lái)對(duì)行政法的特征、本質(zhì)、實(shí)權(quán)以及目的等進(jìn)行概括，從而獲得理論基礎(chǔ)。甚至于有學(xué)者認(rèn)為行政法理論基礎(chǔ)只有一種角度是最佳的，即站在行政法功能的角度來(lái)對(duì)理論基礎(chǔ)進(jìn)行闡釋。目前為止，這些角度以及關(guān)于這些角度的理解都沒(méi)有達(dá)成統(tǒng)一，并且要實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一還面臨著不少困難。

（四）關(guān)于判斷的標(biāo)準(zhǔn)

行政法理論基礎(chǔ)需要具備哪些條件或者怎樣的理論可以成為行政法理論基礎(chǔ)？這些都需要依據(jù)一定的判斷標(biāo)準(zhǔn)來(lái)進(jìn)行辨別。但目前判斷標(biāo)準(zhǔn)并沒(méi)有達(dá)到統(tǒng)一。很多學(xué)者會(huì)自己擬定一些條件來(lái)進(jìn)行檢驗(yàn)，考察其論證中的觀點(diǎn)是否科學(xué)合理或者是對(duì)其他的觀點(diǎn)與學(xué)說(shuō)進(jìn)行否定。舉個(gè)例子，孫笑俠教授將行政法理論基礎(chǔ)的特點(diǎn)歸納為以下幾點(diǎn)：1.站在理論的高度立場(chǎng)上看，其應(yīng)具備指導(dǎo)能力。2.站在理論的廣度立場(chǎng)上看，其應(yīng)具備涵蓋力。有人根據(jù)孫笑俠教授的理論得出了以下觀點(diǎn)，即控權(quán)論、公務(wù)說(shuō)、管理論、平衡論等幾個(gè)理論都不能夠成為行政法理論基礎(chǔ)。3.站在理論的深度立場(chǎng)上看，其應(yīng)具備滲透力。4.站在理論的密度立場(chǎng)上看，其應(yīng)具備濃縮力。再比如，武步云教授表示行政法理論基礎(chǔ)需要對(duì)行政法的功能、價(jià)值以及本質(zhì)做出正確的解釋，它應(yīng)當(dāng)是建立行政法的重要理論依據(jù)，需要能夠揭示出行政法的產(chǎn)生與發(fā)展規(guī)律，這些是行政法理論基礎(chǔ)所應(yīng)具備的共同條件。因此，武步云教授提出，公共權(quán)力說(shuō)、公務(wù)學(xué)說(shuō)或者平衡論等觀點(diǎn)都無(wú)法成為行政法理論基礎(chǔ)。又如，周佑勇教授提出行政法理論基礎(chǔ)需要具備以下幾點(diǎn)條件：1.站在理論的深度立場(chǎng)上，行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)能夠?qū)π姓ù嬖诘臈l件進(jìn)行全面的闡釋。2.站在理論的廣度立場(chǎng)上，行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)可以對(duì)各種行政法中的現(xiàn)象做出深入的闡述。3.站在理論的高度立場(chǎng)上，行政法理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)能夠?yàn)樾姓▽W(xué)相關(guān)研究以及行政法制的建設(shè)給予正確指導(dǎo)。在這基礎(chǔ)上，周佑勇教授認(rèn)為，行政法理論基礎(chǔ)只能是公共利益的本位論。判斷標(biāo)準(zhǔn)達(dá)不到統(tǒng)一也是使得行政法理論基礎(chǔ)無(wú)法統(tǒng)一的一個(gè)重要因素。

四、結(jié)語(yǔ)

總而言之，關(guān)于行政法理論基礎(chǔ)相關(guān)研究的多個(gè)前置性問(wèn)題無(wú)法達(dá)成共識(shí)，導(dǎo)致了行政法理論基礎(chǔ)難以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一。但行政法理論基礎(chǔ)對(duì)于建立科學(xué)合理的行政法的重要意義應(yīng)當(dāng)?shù)玫街匾?。我?guó)應(yīng)在結(jié)合自身實(shí)際情況的基礎(chǔ)上積極學(xué)習(xí)國(guó)外優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)來(lái)對(duì)行政法理論基礎(chǔ)進(jìn)行完善，為推動(dòng)行政法的現(xiàn)代化進(jìn)程奠定良好基礎(chǔ)。