淺談代孕的法律問題

廖翔坤

江西理工大學(xué)文法學(xué)院，江西 贛州 341000

?

淺談代孕的法律問題

廖翔坤

江西理工大學(xué)文法學(xué)院，江西 贛州 341000

近來我國對代孕問題的爭論卻一直沒有停息。不同學(xué)者不同的觀點，或支持或反對，筆者從代孕的概念以及學(xué)者支持或反對的觀點進行分析，最后論證應(yīng)有條件地開放非商業(yè)代孕。

代孕行為；合法性；非商業(yè)性代孕

社會各界、學(xué)者對代孕的態(tài)度：或支持亦或反對。對代孕行為是否應(yīng)當禁止，雙方各執(zhí)一詞，提出了各種理由來證明自己的主張的正確性。

反對者從代孕行為會產(chǎn)生一系列負面影響的角度來證明自己的觀點。

其一，“代母”的人格權(quán)受到侵犯或者貶低。在目前的地下代孕市場中，不同女性受其外貌、學(xué)歷、健康及生殖能力的影響而獲得高低不平的“報酬”，反對者稱這是踐踏了女同胞的人格尊嚴。

其二，代孕行為會衍生出一系列的民事糾紛問題。比如，由于我國具有嚴重的重男輕女觀念，如果“代母”最終生了一個女孩，因而委托方拒絕接受；再比如，如果“代母”生下孩子后，心有不舍之情，而拒絕將孩子交送委托方；還比如，“代母”懷孕時遇到了危及自身健康的情形，不得不終止妊娠，或是在生產(chǎn)時產(chǎn)婦和嬰兒兩者無法雙全，應(yīng)怎樣取舍?如此一來，就會給無辜者帶來極大的經(jīng)濟上以及精神上的損失。

其三，代孕者與委托者簽訂的“代孕合同”是否合法？即使當事人雙方已經(jīng)簽訂了代孕合同，但因其合同內(nèi)容是有悖于我國的公序良俗而歸于無效。所以，雙方的相互的約束性文件因此消滅，不利于保護出現(xiàn)弱勢情形的一方。

基于以上理由，反對者認為代孕行為應(yīng)被嚴厲禁止。

作為代孕的贊成者，對上述的理由進行了一一駁斥。他們認為：

其一，代孕行為并非造成對“代母”的人格貶低。代母有對自己的身體支配的權(quán)利，而不禁止代孕行為也正是出于對“代母”的身體權(quán)的尊重，是其行使身體權(quán)的體現(xiàn)。此外，作為為“胚胎”提供發(fā)育環(huán)境的子宮本身就是孕育工具，倘若婦女基于自己的意志自愿擔任代孕者，持為委托者帶來新生命的良好用心，這種行為不是錢所能衡量的，此外，委托者的家庭經(jīng)濟條件也各不相同，同樣代孕予以不同的代孕費更是合情合理，故其“代母”尊嚴并未因此遭受損害。

其二，對由于代孕而可能引發(fā)的民事糾紛等問題更是可以通過立法的方式進行規(guī)定以解決。例如，規(guī)定委托方不得因代孕孩子的性別非自己所求而拒絕養(yǎng)育；再如，“代母”因代孕危及自身健康而導(dǎo)致“母嬰”無法兩全時，可以規(guī)定“代母”可依法施行人工流產(chǎn)，等等。正是在立法層面的制度的缺失，才導(dǎo)致了上述情形難以解決。

其三，基于“不傷害不禁止”原則，代孕合同可以得到一定的承認。約翰·密爾認為，只要不剝奪、不阻礙他人的自由，任何人都可以按照自己的內(nèi)心意志去追求自己的好處，即為自由。對個人的要求是，不能傷害他人或社會的利益；對社會的要求是，某個體在未經(jīng)他人同意下?lián)p害他人利益，合法使用行政權(quán)力予以干涉。在代孕行為中，不孕一方委托“代母”的初衷很單純，因自身的生育能力的缺陷，同時又想延續(xù)自家“香火”?！按浮弊栽附邮芪?，為不孕夫妻之妻孕育孩子，可以得到一定的經(jīng)濟補償，有利于改善她們的生活狀況。同時，在利他心理基礎(chǔ)上的而實施的善舉，精神上也會得到一定的滿足感、成就感。根據(jù)此原則，在雙方意思表示一致且真實的情況下，委托一方與受托一方均由于合同的履行而各自受益，同時未傷及他人或社會的利益，代孕合同也因此得到有限的確認。

贊成者在反駁反對一方的同時，還提出了允許代孕的其它益處，這是對不孕不育者的作為人的基本權(quán)利中的生育權(quán)一種保障，如其被法律所禁止，那就是對人權(quán)的破壞，是剝奪了不孕夫妻的基本的生育權(quán)。

基于上述種種理由，贊成者主張代孕行為應(yīng)當被合法化。

筆者認為對于此問題應(yīng)當慎重考慮，俗話說，“不孝有三，無后為大”、“子孫滿堂是福”。在我國的傳統(tǒng)觀念中，婚姻的目的就是生育，就是為了傳宗接代，通過生育子女來“上事宗廟，下繼后世”，實現(xiàn)家族香火的延續(xù)。至今，我國也深受這種觀念影響。因此，當一對夫妻不能生育孩子時，家人會想各種方法，在農(nóng)村地區(qū)，有些人更是迷信“土秘方”、迷信“鬼神”等等“愚蠢”的辦法來求子，不少婦女因此備受摧殘。故，如果法律一味禁止“代孕”這一相對科學(xué)的方法，不利于解決不孕夫妻的現(xiàn)實需求，也不利于社會的和諧穩(wěn)定。因此，筆者建議，我國應(yīng)立足于實踐，一方面有條件地允許代孕行為，另一方面必須制定嚴格的法律法規(guī)以相配套，將一些重要事項予以明確，違者承擔重責，正確引導(dǎo)和規(guī)制代孕行為，從而才可以保護到相關(guān)當事人的合法利益。

總之，簡單的禁止代孕并不能從根本上解決問題。因此，筆者認為，國家應(yīng)以人為本，根據(jù)現(xiàn)實情況有條件地開放非商業(yè)代孕行為，以一種寬容的態(tài)度對待代孕這種客觀存在的新事物。

[1]馬凱琳.代孕法律問題研究[D].廣西師范大學(xué)，2014.

[2]龐琳.借腹代孕合法化的邊界研究[J].醫(yī)學(xué)與哲學(xué)，2015，36(23)：58-60，86.

D

A

2095-4379-(2017)18-0278-01

廖翔坤(1996-)，男，漢族，河南周口人，江西理工大學(xué)文法學(xué)院，本科生。