淺談我國獨(dú)立董事制度的缺陷與完善

曹 佳

(云南能投新能源投資開發(fā)有限公司，云南 昆明 650091)

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淺談我國獨(dú)立董事制度的缺陷與完善

曹 佳

(云南能投新能源投資開發(fā)有限公司，云南 昆明 650091)

獨(dú)立董事制度源于英美國家，并且在西方不斷發(fā)展和完善。而今，我國獨(dú)立董事制度在我國發(fā)展表現(xiàn)出諸多問題，并沒有達(dá)到預(yù)期的功效。本文通過介紹我國獨(dú)立董事制度創(chuàng)建及初步發(fā)展情況，分析我國引入獨(dú)立董事制度的原因，以及根據(jù)多個數(shù)據(jù)分析我國獨(dú)董制度建設(shè)及發(fā)展過程中所存在的問題，從而揭示出我國獨(dú)董制度的現(xiàn)狀不容樂觀。最后，提出完善我國獨(dú)立董事制度的建設(shè)應(yīng)從制度、法律、公司治理和個人四個層面入手，完善我國獨(dú)立董事制度、而不是讓該制度淪為花瓶。

獨(dú)立董事；問題；完善

一、獨(dú)立董事制度在我國的初創(chuàng)

(一)初創(chuàng)情況

由于我國在創(chuàng)制現(xiàn)代企業(yè)管理制度、《公司法》時，主要借鑒了日本及美國模式，日美模式下，獨(dú)立董事制度非上市公司強(qiáng)制要求，因此我國《公司法》并沒有考慮到獨(dú)立董事制度，后逐漸引入。1993年青島啤酒H股在香港上市，我國的H股公司率先按香港聯(lián)交所的要求設(shè)立了獨(dú)立董事。目前我國境內(nèi)外交易所上市的公司，董事會中都有若干名獨(dú)立董事。應(yīng)當(dāng)說，這一舉措是對我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)改革的又一次重要嘗試。

為切實(shí)完善此制度，國家有關(guān)機(jī)構(gòu)為保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性、避免董事會中獨(dú)立董事人數(shù)過少、提高獨(dú)立董事專業(yè)素質(zhì)，制定了相關(guān)規(guī)定。

(二)我國初建獨(dú)立董事制度的原因

1.避免內(nèi)部人控制

獨(dú)立董事制度有利于維護(hù)中、小股東及其他利益相關(guān)者利益，根治內(nèi)部人控制、一股獨(dú)大，避免公司受經(jīng)營者或大股東蠶食，利于實(shí)現(xiàn)公司目標(biāo)。

2.完善董事會結(jié)構(gòu)

我國不少上市公司董事會都在治理方面、經(jīng)營方面存在著如治理結(jié)構(gòu)不合理、內(nèi)部監(jiān)督控制不足、決策水平不高等問題，如董事會成員中內(nèi)部董事比例太大、董事會中普遍存在著董事長和總經(jīng)理由一人兼任的情況。因董事會按人數(shù)表決的特點(diǎn)，若能增加公司具備相應(yīng)能力的獨(dú)立董事人數(shù)，就能在重大決策問題上，防止一言堂，作出更加獨(dú)立的判斷，這對提高董事會的質(zhì)量很重要。

3.彌補(bǔ)監(jiān)事會缺陷

依據(jù)《公司法》監(jiān)事會僅僅列席董事會，并無實(shí)際決策權(quán)，其報告還要由股東會審議才能得到批準(zhǔn)，這使得監(jiān)事會形同虛設(shè)。這些問題迫切需要在董事會內(nèi)部建立監(jiān)督機(jī)制，而獨(dú)立董事的出現(xiàn)則適應(yīng)了這種需要，獨(dú)立董事可以對董事會及董事實(shí)施監(jiān)督。

4.與國際接軌

隨著我國在國際舞臺上地位的提高，我國獨(dú)立董事制度引入也是與國際慣例接軌的需要。

二、我國獨(dú)立董事制度的缺陷分析

(一)獨(dú)立董事制度的運(yùn)用成效

因獨(dú)立董事具有專業(yè)及經(jīng)驗(yàn)上的優(yōu)勢，不參與公司經(jīng)營管理，因此證監(jiān)會設(shè)想其憑借這些優(yōu)勢，能在決策時產(chǎn)生正面影響，并且形成有力的制衡機(jī)制，以改變內(nèi)部人控制、大股東一股獨(dú)大等治理失效、蠶食公司利益問題，從而保護(hù)中小投資者利益。據(jù)統(tǒng)計(jì)：獨(dú)立董事中約有5%的獨(dú)董認(rèn)為其充當(dāng)“花瓶”角色，并不能發(fā)揮實(shí)質(zhì)作用；同時約有60%的獨(dú)立董事無法投入足夠時間研究上市公司的經(jīng)營狀況，而只能象征性的出席董事會、股東會，即使參加決策會議，大多數(shù)獨(dú)立董事在表決時也主要隨大流，甚至從未投過棄權(quán)或反對票。這樣的獨(dú)董制度顯然以背離預(yù)期，完全失效。

(二)我國獨(dú)立董事制度的現(xiàn)存問題

1.獨(dú)立董事比例不足

根據(jù)對獨(dú)立董事現(xiàn)狀調(diào)查的1145個上市公司樣本中，獨(dú)立董事占比為17.92%，但根據(jù)OECD發(fā)布的報告顯示：該比例美國為62%，英國為34%。

2.學(xué)者與名人唱主角

抽樣853家上市公司樣本中，獨(dú)立董事來源于學(xué)者等知名人士、獨(dú)立中介機(jī)構(gòu)及企業(yè)經(jīng)管人員的比例分別為43.5%、26.1%、26.1%。由此顯示出目前聘任獨(dú)立董事時，大家關(guān)注的是獨(dú)董的知名度和社會影響，而不關(guān)心其是否為公司經(jīng)營管理發(fā)揮正面效應(yīng)。

3. 提名由大股東控制

根據(jù)現(xiàn)行政策法規(guī)，我國上市公司的控股股東能夠控制獨(dú)立董事候選人的提名。由大股東提名占88.27%，僅有2.11%的獨(dú)董由董事會的專門委員會提名。

4.參與時間不足

根據(jù)現(xiàn)行政策法規(guī)及監(jiān)管要求，在我國每一位獨(dú)董需參與到公司治理的時間應(yīng)不少于15個工作日，但僅有27.22%公司達(dá)到這一標(biāo)準(zhǔn)。數(shù)據(jù)顯示：8.2個工作日為我國獨(dú)董年均參與至公司治理中的時間。

5.信息獲得渠道單一

獨(dú)董從董事會秘書處獲得有關(guān)信息的比例高達(dá)91.28%，占據(jù)最末位的主要渠道為自行搜索有關(guān)資料，由此看出獨(dú)董主動獲取資料意愿也不強(qiáng)。

6.年均津貼不合理

物質(zhì)激勵是目前我國激勵獨(dú)立董事的主要形式。據(jù)相關(guān)統(tǒng)計(jì)：獨(dú)立董事年平均津貼不足4萬元，并且有7.3%的上市公司獨(dú)董未領(lǐng)取任何獨(dú)董津貼。

(三)我國獨(dú)立董事制度的缺陷分析

1.選任機(jī)制不合理

從獨(dú)立董事提名看，《指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨(dú)或合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。實(shí)際上這一規(guī)定并不符合我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的實(shí)際情況，我國股本大多集中于大股東手中，大多數(shù)上市公司前十大股東持股占比超過60%，這樣在資本量決定的原則下，中小股東提名獨(dú)董只是形式，大股東仍然具有決定權(quán)。

2.權(quán)責(zé)定位不清晰

相關(guān)規(guī)則、規(guī)定缺乏對獨(dú)立董事權(quán)力﹑義務(wù)及責(zé)任的具體規(guī)定使得獨(dú)立董事定位不夠清晰、明確。實(shí)際運(yùn)行中，大多數(shù)公司都未明確規(guī)定獨(dú)董的權(quán)責(zé)。如第一位被處罰的獨(dú)董陸家豪就認(rèn)為自己主要是為上市公司發(fā)展提供建議的，把自己當(dāng)成顧問來看待了。同時，由于大股東和高管人員對法律的漠視﹑越權(quán)，使得獨(dú)立董事大多只是聽取報告和重大決策。最終造成獨(dú)立董事有名無實(shí)。

3.獨(dú)立董事不獨(dú)立

我國獨(dú)董淪落為花瓶董事，原因之一即喪失了獨(dú)立性。相對于弱勢的個人來說，與公司比較，信息不對稱，通常，獨(dú)董的信息來源為公司的高管。由于存在逆向選擇等問題，往往獨(dú)董獲得的是不完全的甚至是虛假的信息。其次，由于制度設(shè)計(jì)中獨(dú)董占比較小，無法對抗內(nèi)部董事，其表決反受內(nèi)部董事壓制，影響?yīng)毩⑿浴?/p>

4.薪酬標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

由于證監(jiān)會對于獨(dú)董的補(bǔ)貼沒有具體標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)實(shí)中薪酬差距特別巨大，影響其獨(dú)立性。

5.綜合素質(zhì)不高

獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具備較高的綜合素質(zhì)。而目前上市公司聘請的獨(dú)董，大多是知名人事，也許具有較高專業(yè)技術(shù)，但是否具備體現(xiàn)綜合素質(zhì)的企業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)，以及是否具備足夠的時間和精力履行董事職責(zé)，是被大多數(shù)上市公司所忽略的。

三、完善我國獨(dú)立董事制度建議

(一)職權(quán)界定制度化

應(yīng)在制度層面明確的界定獨(dú)立董事與監(jiān)事會的功能與職權(quán)范圍，并且明確監(jiān)事會的監(jiān)督與獨(dú)董的監(jiān)督區(qū)別。比較合理的是獨(dú)董的監(jiān)督屬于董事會內(nèi)控機(jī)制，側(cè)重于遏制公司股東、高管損害中小股東及公司利益，而監(jiān)事會實(shí)為與董事會并行的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。須協(xié)調(diào)好二者關(guān)系，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)。

(二)完善有關(guān)法規(guī)

從法律層面上對我國現(xiàn)行的法律法規(guī)進(jìn)行修改，主要應(yīng)對獨(dú)立董事的法律地位﹑權(quán)利義務(wù)﹑任選規(guī)則以及法律責(zé)任等加以約束，將其上升到法律高度。

(三)發(fā)展“獨(dú)立董事”市場

從市場上看，在英美國家存在著獨(dú)立董事市場，且是一個細(xì)分的、完善的、發(fā)達(dá)的市場，市場上用可量化的價值考量每一位獨(dú)董的人力資本價值。我國應(yīng)加速建設(shè)此類市場，用市場機(jī)制使獨(dú)董優(yōu)勝劣汰，進(jìn)而對獨(dú)董進(jìn)行篩選。

從個人方面看，首先，獨(dú)董個人應(yīng)積極主動地加強(qiáng)自律教育，兼職的獨(dú)董，則任職不宜過多?；蛘咭部膳嘤?dú)立董事人才隊(duì)伍，實(shí)行獨(dú)立董事職業(yè)化。其次，獨(dú)立董事應(yīng)努力提高自身的綜合素質(zhì)。最后，在道德層面上，誠信勤勉應(yīng)作為獨(dú)董所具備的素質(zhì)之一。

(四)完善公司治理結(jié)構(gòu)

公司治理的實(shí)質(zhì)是通過各種權(quán)力的合理安排和利益的合理分配來提高公司的績效。從公司治理來看，首先，公司應(yīng)提供及時﹑準(zhǔn)確﹑完整﹑真實(shí)的信息供獨(dú)立董事使用，一方面保障獨(dú)董的知情權(quán)、另一方面提高獨(dú)董決策正確性。其次，公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立向獨(dú)董獨(dú)立授權(quán)的機(jī)構(gòu)。再次，公司應(yīng)當(dāng)建立合理的獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制并為保證獨(dú)董工作時間提供良好的工作條件。借鑒目前國際上對獨(dú)董的薪酬設(shè)計(jì)，取其精華、去其糟粕。如公司通過給予獨(dú)立董事股票期權(quán)或一次性離崗補(bǔ)償?shù)姆绞街Ц?，并且購買獨(dú)立董事職責(zé)保險。既充分調(diào)動獨(dú)董積極性，又避免了短期行為，同時消除了獨(dú)立董事的后顧之憂，使之真正發(fā)揮作用。

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