新三板掛牌企業(yè)實操問答

股權(quán)激勵

問：預(yù)設(shè)立員工持股平臺，計劃持股比例10%，上一輪融資估值1.5億元，公司注冊資本1000多萬，如何避免股份支付，或者如何處理可以盡可能小影響當(dāng)期利潤？另外，現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓老股至新的自然人股東（公司高管）一定股份比例，是否也涉及股份支付，影響當(dāng)期利潤；如無償轉(zhuǎn)讓，是否涉及個稅？

答：新三板公司做股權(quán)激勵，如果采用定增的方式，目前持股平臺是不能做的；如果是老股東之間轉(zhuǎn)讓的方式，目前的操作中可以不按股份支付處理，直接轉(zhuǎn)就行，但個稅需自己申報，不過現(xiàn)階段個稅申報的意愿都不高。

根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》，即使無償轉(zhuǎn)讓，只要不符合《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第十三條情形（股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低視為有正當(dāng)理由的四類情形），稅務(wù)部門依然會要求根據(jù)實際價值核定納稅的情況。

股份支付存在以自身權(quán)益工具為自己結(jié)算、以自身權(quán)益工具為他人結(jié)算、以他人權(quán)益工具為他人結(jié)算，也存在以他人權(quán)益工具為自己結(jié)算，不同結(jié)算方式會計處理不同。大股東低價轉(zhuǎn)讓股份給管理層，如果不涉及前述老股東之間轉(zhuǎn)讓的話，一股會被認(rèn)為是股份支付，會影響當(dāng)期利潤。

大股東低價轉(zhuǎn)讓股份給管理層案例可參考新筑股份（002480）、風(fēng)范股份（601700）。

滾存利潤分配

問：公司法第三十四條規(guī)定“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！北緱l款是否可以理解為，通過定增進入的新股東可以自動放棄定增前未分配利潤的分紅權(quán)？如果是，在新三板實際操作中如何明確約定分紅權(quán)的放棄結(jié)果？同時，是否需要修改公司章程，還是說只要各股東間簽署補充協(xié)議即可？

答：公司法第34條僅適用于有限公司，股份公司并不適用。股份公司同股同權(quán)，不存在約定利潤歸部分股東的說法。

提問所指是發(fā)行期間的分紅。股份發(fā)行前滾存利潤本來就應(yīng)該歸發(fā)行前的老股東所有。一般在新股發(fā)行時約定為新老股東共有，這其實是老股東對新股東的贈予，當(dāng)然也可以約定這些滾存利潤歸老股東所以，在新股發(fā)行前做一次分紅，分給老股東。

將股份發(fā)行前滾存利潤約定歸老股東所有不需要修訂章程，只需在簽增資協(xié)議的時候明確就行，因為這個只是新老股東雙方就發(fā)行前留存利潤的約定，只是影響發(fā)行定價的一個因素而已。

新三板公司可以實施差異化的分紅政策，但需要在公司章程中明確規(guī)定，涉及定增進去的新股東，還要與發(fā)行方案中披露的對未分配利潤的處理保持一致，如果不一致，則需要修改公司章程。

實施紅利分配的時候，如果通過結(jié)算公司代為分紅派息的，要按結(jié)算公司的要求，簽不按持股比例分配的風(fēng)險揭示書；自行分紅派息的，要向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)提交分紅方案和自行計算的除權(quán)除息結(jié)果。

重大資產(chǎn)重組

問：四個自然人，共投資了三家公司，后經(jīng)過整合，四個自然人將其中兩家公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給四人持有的第三家公司（擬掛牌新三板），這樣，股權(quán)結(jié)構(gòu)由原來的平行結(jié)構(gòu)變成垂直結(jié)構(gòu)。這對于擬掛牌企業(yè)算不算重大資產(chǎn)重組？是否需要在法律意見書中的重大資產(chǎn)重組中披露（子公司歷史沿革中已披露）。

答：對擬掛牌公司而言，其受讓另兩家公司股權(quán)相當(dāng)于收購了兩家全資子公司，屬于重大資產(chǎn)重組。雖然子公司歷史沿革已披露，還需要在法律意見書中的重大資產(chǎn)重組項中進行披露。

返程投資

問：擬掛牌新三板企業(yè)A，在報告期內(nèi)實際控制人B（境內(nèi)自然人）構(gòu)成返程投資（B設(shè)立境外特殊目的公司C，C投資了A，成為A的控股股東，使A享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠）。現(xiàn)在A已變?yōu)閮?nèi)資，事實上不存在返程投資的問題，但B仍然是A的實際控制人。B在設(shè)立C時未辦理外匯登記（因為當(dāng)時C不是75號文的特殊目的公司），現(xiàn)在是否需要去補外匯登記？不補登記而順利掛牌的2015-2016年的案例有沒有？

答：如果C還沒有注銷，建議去補辦登記，畢竟這是一個瑕疵；但如果C已經(jīng)注銷，客觀上也無法補辦登記了。案例可參考英泰偉業(yè)、美茵科技、上海新陽（上市公司）。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓納稅

問：自然人王總是中國國籍，持有A公司100%的股權(quán)，A公司設(shè)立于新加坡。同時，王總持有B公司100%股權(quán)，B公司設(shè)立在蘇州。現(xiàn)在王總想以B為主體掛牌新三板，但B的體量過小，想著把體量更大的A公司裝進去。出于稅務(wù)成本考慮，B公司能否以1元對價受讓王總所持有的A公司100%的股權(quán)？如果不能，可否在新加坡新設(shè)個B的全資子公司C，由C以一塊錢的價格受讓王總所持有的A公司100%的股權(quán)（這個行為新加坡法律是認(rèn)可的），這樣王總實際無所得，不需繳納所得稅，A也成為B的孫公司，合并報表？

答：《個人所得稅法》第一條規(guī)定：在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在境內(nèi)居住滿一年的個人，從中國境內(nèi)和境外取得的所得，依照本法規(guī)定繳納個人所得稅。從這一規(guī)定看，需要交稅的兩個條件分別為“有住所、或居住滿一年”和“所得”。滿足這兩個條件的有稅收繳納義務(wù)。

規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價的規(guī)章，主要是2015年1月1日新實施的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）。該文第二條規(guī)定，本辦法所稱股權(quán)是指自然人股東（以下簡稱個人）投資于在中國境內(nèi)成立的企業(yè)或組織（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)，不包括個人獨資和合伙企業(yè)）的股權(quán)和股份。也就是說，稅務(wù)總局的這個文規(guī)范的是境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定價問題。境外企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不受此約束。既然1元對價轉(zhuǎn)讓的行為是符合新加坡法律規(guī)定的，而從結(jié)果來看，王總并未取得我國個人所得稅法規(guī)定的有所得的結(jié)果，故該方案理論上可行，但目前還沒找到相關(guān)類似的避稅案例。

在國內(nèi)，存在著即便合同約定一元對價收購，稅務(wù)部門依然會要求根據(jù)實際價值納稅的情況。