淺談電子合同的幾個(gè)法律問(wèn)題

魏旭玲

摘要： 21世紀(jì)毋庸置疑是科技信息的時(shí)代，人類創(chuàng)造了科技，同時(shí)科技也帶領(lǐng)人們步入新的時(shí)代，即信息時(shí)代?？萍冀o人們生活，學(xué)習(xí)等各各方面都帶來(lái)了前所未有的便捷，人們也不斷接受新的理念和生活方式，積極地適用和接受科技帶給我們的方便。其中，最為顯著的是電子合同被越來(lái)越多的人所接受。本文著重對(duì)電子合同幾個(gè)法律問(wèn)題進(jìn)行了探討，首先通過(guò)與一般的傳統(tǒng)合同進(jìn)行比較后，得出電子合同自身的特殊性。其次研究了在訂立電子合同中產(chǎn)生的一系列的特殊的法律問(wèn)題和對(duì)電子合同成立生效問(wèn)題進(jìn)行分析，再次對(duì)我國(guó)電子合同要約、承諾撤回的法律思考。最后重點(diǎn)分析了電子簽名以及電子簽名認(rèn)證在電子合同中的運(yùn)用。

關(guān)鍵詞：電子合同；數(shù)據(jù)電文；法律效力；電子簽名；電子簽名認(rèn)證

中圖分類號(hào)：D923文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：

一、電子合同的特殊性

1.雙方簽訂電子合同的主體虛擬性。電子合同與傳統(tǒng)合同最大的特殊性在于，雙方當(dāng)事人訂立合同再無(wú)需面對(duì)面對(duì)內(nèi)容的進(jìn)行協(xié)商，兩者只需借助于網(wǎng)絡(luò)，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)上自己被認(rèn)證的虛擬的主體身份雙方進(jìn)行交流，在互聯(lián)網(wǎng)上完成合同的簽訂。在此可以看出，與傳統(tǒng)合同訂立中的訂購(gòu)主體是不同的，即是“實(shí)體的”電子合同訂購(gòu)中的虛擬主體的資格是需要通過(guò)第三方來(lái)認(rèn)證的，即是“虛擬性”通過(guò)數(shù)據(jù)形式表現(xiàn)出來(lái)的。

2.雙方訂立電子合同的環(huán)境得以完全改變，這打破了訂立傳統(tǒng)合同中，雙方必須是在現(xiàn)實(shí)和實(shí)體環(huán)境中完成的概念，這完全得益于科技的發(fā)展，信息時(shí)代的到來(lái)，在電子合同訂立中，雙方只需借助科技，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)虛擬平臺(tái)來(lái)進(jìn)行操作，就可以完成電子合同的訂立。

3.電子合同訂立的形式不同，毋庸置疑傳統(tǒng)合同都是以“實(shí)在的”即書面文本形式表現(xiàn)出來(lái)的。但電子合同則不同，電子合同的表現(xiàn)形式是以數(shù)據(jù)的方式存放在網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中的。

4.電子合同管轄權(quán)不確定性。電子合同本質(zhì)上即為合同，具備傳統(tǒng)合同訂立中必經(jīng)的程序，即要約和承諾兩個(gè)階段，但其有著自身的特殊性，在發(fā)出和收到的時(shí)間點(diǎn)上是不同的，這也勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致合同最終生效效力不同。在一般傳統(tǒng)合同中，承諾生效的地點(diǎn)即是合同成立地，管轄權(quán)即為合同成立地。在此方面，電子合同表現(xiàn)出其自身的不同，由于電子合同可以在任何不同的地點(diǎn)借助計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)出和收到信息，這就導(dǎo)致了合同成立地點(diǎn)是多變的，管轄權(quán)問(wèn)題無(wú)法確定。筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)傳統(tǒng)的密切聯(lián)系原則，認(rèn)定與接收方有密切關(guān)系的營(yíng)業(yè)地或經(jīng)常居住地來(lái)作為電子合同的成立地，從而明確電子合同糾紛的管轄權(quán)問(wèn)題。

5.電子合同具有不穩(wěn)定性。電子合同具有高效和快捷的特點(diǎn)，即釆取數(shù)據(jù)信息化的方式傳輸，但這恰恰給其自身帶來(lái)了不穩(wěn)定性，電子合同由于自身的屬性，必須借助于虛擬平臺(tái)，通過(guò)數(shù)據(jù)進(jìn)行訂立，但由于是虛擬平臺(tái)，雖有第三方認(rèn)證系統(tǒng)，但在訂立過(guò)程中信息很容易被他人篡改，又由于其虛擬性，很難找到操作人，且不會(huì)留下任何痕跡，這樣以來(lái)，電子合同訂立的雙方主體意思的真實(shí)性就無(wú)法確定，合同的有效性很難實(shí)現(xiàn)。

二、電子合同的成立與生效問(wèn)題

電子合同的訂立由于其自身的屬性，電子合同完全是電子化的無(wú)紙化合同，在電子合同訂立過(guò)程中，無(wú)法確定數(shù)據(jù)的發(fā)送和接收是由正確的人執(zhí)行的，通過(guò)第三方網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)發(fā)送，信息的正確性也無(wú)法保證。訂立電子合同由于其信息化，電子合同的要約和承諾的時(shí)間期限被大大縮短了，這就導(dǎo)致了在要約的撤回、撤銷以及承諾的撤回等方面上，電子合同展現(xiàn)出了其自身的特殊性和復(fù)雜性。使得合同成立的條件無(wú)法保障，進(jìn)而導(dǎo)致合同無(wú)法生效。

（一）訂立電子合同的當(dāng)事人的行為能力

在合同訂立中，雙方訂立人，具有相應(yīng)的民事行為能力，才能與他人簽訂合同，合同的有效性才能得以保障，合同才具有法律效力。然而，由于網(wǎng)絡(luò)具有虛擬性，人們?cè)谟喠㈦娮雍贤倪^(guò)程中，并不是面對(duì)面進(jìn)行交易，對(duì)當(dāng)事人行為能力的確認(rèn)是有一定的難度的，無(wú)法知曉對(duì)方是否為完全民事行為能力人。從實(shí)踐中可以看出，這種風(fēng)險(xiǎn)是無(wú)法避免的，雖然可以通過(guò)第三方后臺(tái)實(shí)名制進(jìn)行認(rèn)證，來(lái)降低這種風(fēng)險(xiǎn)。但實(shí)踐中還是不能排除當(dāng)事人提供虛假資料的現(xiàn)象（如其冒充完全民事行為能力人），在這種情況下，另一方當(dāng)事人出于對(duì)其信賴并無(wú)其他的過(guò)錯(cuò)，，就可以認(rèn)定簽訂的電子合同是有效的。筆者認(rèn)為在訂立電子合同中應(yīng)摒棄傳統(tǒng)的當(dāng)事人應(yīng)具有真實(shí)的絕對(duì)化行為能力條件，雙方當(dāng)事人根據(jù)第三方提供的資料，完成了信息傳送和接收，即經(jīng)過(guò)了要約和承諾階段則可認(rèn)定為電子合同已然成立。

（二）電子合同中當(dāng)事人的意思表示

訂立傳統(tǒng)合同時(shí)，雙方當(dāng)事人是面對(duì)面通過(guò)文本形式進(jìn)行簽訂的，對(duì)于合同中的錯(cuò)誤是很容易避免的。但在電子合同中，人們依靠科技在自動(dòng)執(zhí)行后才能被當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)，當(dāng)事人的意思被曲解或篡改是很容易的。由于電子合同的客觀性，發(fā)生錯(cuò)誤是不可避免的，又由于其自身的屬性，發(fā)生錯(cuò)誤是不易被人察覺(jué)的，且發(fā)生錯(cuò)誤所帶來(lái)的后果往往比在傳統(tǒng)合同中的錯(cuò)誤要嚴(yán)重得多，雙方當(dāng)事人對(duì)因此產(chǎn)生損失的承擔(dān)往往也是各執(zhí)一詞。筆者認(rèn)為，為了解決此問(wèn)題，更公平地劃分責(zé)任，作為接受方在最后應(yīng)及時(shí)做到審查并通知對(duì)方的義務(wù)，否則即為發(fā)送方承擔(dān)責(zé)任。但應(yīng)排除以下三種情況：1應(yīng)限制因瑕疵撤銷合同的范圍，即只有在意思表示內(nèi)容中有重大錯(cuò)誤時(shí)，才由發(fā)送方進(jìn)行撤銷；2在發(fā)送方存在重大過(guò)失的情況下，不得主張撤銷合同，這里重大過(guò)失的舉證責(zé)任應(yīng)奉行民法“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則由接受方承擔(dān)；3電子格式合同中。電子格式合同往往是由商家一方制定的，尤其是網(wǎng)上軟件銷售領(lǐng)域，規(guī)定購(gòu)買者下載或安裝該軟件，即視為購(gòu)買者已同意和接受，雙方的權(quán)利義務(wù)往往不對(duì)稱，更有甚者，商家會(huì)在格式合同中添加霸王條款，做出對(duì)另一方顯著不公平、不合理的規(guī)定，這時(shí)即使購(gòu)買者（接受方）雖已經(jīng)接受，但仍應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，由另一方承擔(dān)責(zé)任。

（三）電子要約的撤回與撤銷問(wèn)題

由于其電子要約自身的屬性，要約的發(fā)送與接收通過(guò)數(shù)據(jù)傳輸往往就在一瞬間，由此，有些學(xué)者認(rèn)為電子要約是不能撤回或撤回是沒(méi)有任何意義的。筆者認(rèn)為，電子要約的傳送分為實(shí)時(shí)傳輸和非實(shí)時(shí)傳輸。實(shí)時(shí)傳輸中要約的傳輸和接收是同步的，但在非實(shí)時(shí)傳輸中是存在時(shí)間間隔的，網(wǎng)絡(luò)本身具有信息傳輸?shù)亩鄻有裕l(fā)出要約的一方是有機(jī)會(huì)和時(shí)間進(jìn)行撤回要約的。例如網(wǎng)絡(luò)堵塞或接收人設(shè)置了定時(shí)接收郵箱等情況，撤回要約的目的是可以實(shí)現(xiàn)的。所以，電子要約的撤回是存在的，一般合同中的要約撤回的規(guī)定同樣適用于電子合同的要約。

對(duì)于要約撤銷的問(wèn)題，英美法系國(guó)家主張要約可以被撤銷，大陸法系認(rèn)為，要約一旦生效，一般是不允許撤銷的。對(duì)于電子要約能否撤銷，主要存在兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為電子要約是不能撤銷的或電子要約撤銷是不能實(shí)現(xiàn)的，這是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)時(shí)代信息的傳輸是極快的，發(fā)送和接收要約幾乎是同步完成的，受要約人在收到要約后，電腦會(huì)自動(dòng)發(fā)出承諾。另一種主張為電子要約是可以撤銷的，受要約人收到要約后，由于人的主觀性，受要約人會(huì)在作出思考后再進(jìn)行決定，這時(shí)在受要約人作出承諾之前，要約人是可以撤銷要約的。依據(jù)以上闡述，筆者認(rèn)為電子要約的撤回與撤銷都是可以實(shí)現(xiàn)的。

（四）電子承諾的撤回與撤銷問(wèn)題

電子承諾的撤回與電子要約的撤回大致是一樣的，同樣電子承諾的撤回是有條件的，即承諾的撤回必須先于承諾到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)。其基本依據(jù)也與要約撤回大致相同。

訂立傳統(tǒng)合同時(shí)，承諾生效采用“到達(dá)主義”即承諾到達(dá)對(duì)方時(shí)合同就成立了，無(wú)需再考慮承諾撤銷的問(wèn)題。但在電子合同中，由于其自身快捷、自動(dòng)化等屬性導(dǎo)致一方當(dāng)事人在沒(méi)有或未來(lái)得及深思熟慮的情況下發(fā)送承諾或網(wǎng)絡(luò)自動(dòng)達(dá)成承諾，在消費(fèi)者意思表達(dá)不真實(shí)的情況下訂立的合同。對(duì)于此類合同，消費(fèi)者可以重大誤解為由請(qǐng)求撤銷合同，但在實(shí)際情況中多為較小數(shù)額合同糾紛，在這種情況下向法院申請(qǐng)撤銷合同是不切實(shí)際的，手續(xù)不僅較為繁瑣，為此花費(fèi)的費(fèi)用和時(shí)間都是不劃算不理性的。為此，在電子合同訂立過(guò)程中，應(yīng)允許承諾的撤銷，這樣可以節(jié)省大量的司法資源。但應(yīng)當(dāng)給撤銷承諾限定期限，不能規(guī)定太長(zhǎng)，因?yàn)槌兄Z人一旦做出了承諾，承諾到達(dá)另一方時(shí)合同已經(jīng)成立，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者會(huì)為之付出準(zhǔn)備，若撤銷承諾期限太長(zhǎng)會(huì)損害經(jīng)營(yíng)者的利益。在北京市頒布的《電子商務(wù)監(jiān)督管理暫行辦法》中第13條和14條體現(xiàn)了，我國(guó)對(duì)于電子承諾的撤銷權(quán)是持肯定的態(tài)度的。

三、電子合同中的電子簽名問(wèn)題

（一）電子簽名的概念

電子簽名是用來(lái)作為驗(yàn)證身份的一種手段。聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子工作組第 35 屆會(huì)議提出的《電子統(tǒng)一規(guī)則草案》第二條規(guī)定：“電子簽名是指在數(shù)據(jù)電文中，以電子形式所含、所附或在邏輯上與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù)，和與數(shù)據(jù)電文有關(guān)的任何方法，它可用于識(shí)別數(shù)據(jù)電文有關(guān)的簽字持有人和表明此人認(rèn)可數(shù)據(jù)電文所含信息。”從而確保交易信息資料的準(zhǔn)確性，避免電子信息被篡改的一種安全保障措施。

（二）電子簽名的法律效力

電子合同是由一般合同構(gòu)成要件和電子簽名成的?！峨娮雍灻ā穼?duì)電子簽名要求電子合同內(nèi)容的形式合法性、證據(jù)真實(shí)性、簽名可靠性。內(nèi)容的形式合法性指，數(shù)據(jù)信息能夠通過(guò)一定的形式表現(xiàn)出其自身所承載的內(nèi)容并供人隨時(shí)查閱、提取。證據(jù)的真實(shí)性是指，電子數(shù)據(jù)的生成和儲(chǔ)存方法具有可靠性，電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容具有完整性。簽名的可靠性，不少人認(rèn)為電子簽名就是手寫的簽名，只不過(guò)是借助電子數(shù)據(jù)表現(xiàn)而已，這種認(rèn)識(shí)顯然是錯(cuò)誤的。根據(jù)《電子簽名法》的規(guī)定，電子簽名需具備以下幾個(gè)條件，才能被認(rèn)定為是電子簽名并具有法律效力。1.電子簽名專屬于電子簽名人，保證主體的真實(shí)性。2.訂立電子合同時(shí)電子簽名數(shù)據(jù)，只為電子簽名人一人控制，力在保證合同內(nèi)容的真實(shí)性。3.簽名后，對(duì)電子合同的任何修改都能被及時(shí)察覺(jué)。且電子簽名并非適用于所有的文書：涉及雙方人身關(guān)系的合同、雙方訂立不動(dòng)產(chǎn)（土地、房屋）權(quán)益轉(zhuǎn)讓的合同、與人類生活息息相關(guān)的公共服務(wù)事業(yè)，比如停止供水、供電等。在此電子簽名具體有以下三個(gè)意義：1.形式意義：電子簽名依靠科技的發(fā)展轉(zhuǎn)化成電子簽章，大大降低了傳統(tǒng)簽名在商業(yè)發(fā)展中使用不便的問(wèn)題。且為了推動(dòng)電子式商業(yè)的快速發(fā)展，推動(dòng)電子簽名的普及，許多國(guó)家不僅積極建立安全可靠的網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物環(huán)境，而且從法律層面上確定了電子簽名的地位。確保電子數(shù)據(jù)在虛擬網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)傳輸過(guò)程中不被篡改和丟失，確定雙方當(dāng)事人的身份。2.證據(jù)意義：電子簽名是一種驗(yàn)證身份的手段，鑒別簽名者的身份，以便確立責(zé)任歸屬。3.表達(dá)意思意義：簽名者對(duì)文件進(jìn)行簽章即表示其認(rèn)可同意的意義，確認(rèn)合同成立。我國(guó)《電子簽名法》：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力”作為我國(guó)電子合同發(fā)展進(jìn)程中的一大步，確認(rèn)電子簽章的法律地位。基于電子簽章在電子合同中的作用，電子商務(wù)交易才能更安全高效地發(fā)展。由此可見(jiàn)電子合同只有具備了一般合同成立的要素外，還必須通過(guò)第三方認(rèn)證授權(quán)，具備防篡改技術(shù)進(jìn)行電子簽名，這樣簽訂的電子合同才具有同傳統(tǒng)合同同樣的法律效力。

（三）電子簽名的認(rèn)證

電子簽名和電子簽名的認(rèn)證是不同的。雖然兩者都是為了保障電子合同的順利進(jìn)行，維護(hù)交易安全的。電子簽名是作為一種技術(shù)上的保障手段，通過(guò)電子簽名來(lái)對(duì)合同中主體，種類，形式，數(shù)量等進(jìn)行確認(rèn)的行為。電子簽名的認(rèn)證是獨(dú)立的專業(yè)的第三者對(duì)數(shù)據(jù)的真假進(jìn)行分辨，主要包括主體身份信息、行為、信用等信息進(jìn)行分辨進(jìn)行認(rèn)證，進(jìn)而保證網(wǎng)上交易安全順利的進(jìn)行，是一種組織層面上的保障。

近年來(lái)隨著電子商務(wù)的發(fā)展，電子認(rèn)證行業(yè)也得以快速發(fā)展，但電子認(rèn)證存在操作較為繁瑣，成本較高，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不明確，不同行業(yè)的電子認(rèn)證參差不齊等問(wèn)題，不利于電子商業(yè)的快速發(fā)展。對(duì)此，為了推動(dòng)電子簽名認(rèn)證的發(fā)展，首先必須要確定電子簽名認(rèn)證的標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化，其次利用先進(jìn)的科技，對(duì)電子認(rèn)證參差不齊問(wèn)題進(jìn)行改進(jìn)，提升電子簽名認(rèn)證的技術(shù)水平。基于電子簽名認(rèn)證對(duì)電子合同的重要性，我們必須建立一個(gè)自上而下的機(jī)構(gòu)，從國(guó)家級(jí)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)，再到地方政府部門的網(wǎng)絡(luò)安全認(rèn)證中心以及各行各業(yè)現(xiàn)存的認(rèn)證機(jī)構(gòu)，進(jìn)而形成一個(gè)完整的安全的體系，為參與網(wǎng)絡(luò)交易的各方提供法律認(rèn)可的、具有權(quán)威性的商務(wù)認(rèn)證，保障電子合同的順利發(fā)展是非常有必要的。

四、電子數(shù)據(jù)能否作為證據(jù)性問(wèn)題

在實(shí)踐中，電子數(shù)據(jù)能否作為證據(jù)一直備受爭(zhēng)議。電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)使用大都發(fā)生在各類合同糾紛中。根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第63條規(guī)定：電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的一種種類，可以被法院所采納。但在電子合同中采納電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)是有前提的，首先要保證電子數(shù)據(jù)的儲(chǔ)存性，電子數(shù)據(jù)借助于現(xiàn)代技術(shù)，能被屏幕顯示出來(lái)或紙張打印出被人們識(shí)讀，這并非是傳統(tǒng)意義上的證據(jù)原件，而是一種對(duì)證據(jù)的“抄錄和展現(xiàn)”，在實(shí)踐中電子證據(jù)也不會(huì)被當(dāng)做證據(jù)的原件所采納，但這并不能否認(rèn)其自身的證據(jù)性。其次，電子數(shù)據(jù)的真實(shí)性。由于電子數(shù)據(jù)的虛擬性和不穩(wěn)定性，在簽署電子合同的過(guò)程中，必須使用防篡改技術(shù)或第三方認(rèn)證系統(tǒng)，來(lái)保障信息的真實(shí)性。

參考文獻(xiàn)：

[1]袁青.淺談電子商務(wù)對(duì)我國(guó)合同法律制度的挑戰(zhàn)[J].法制與社會(huì)，2012（8）.

[2]蔣志培.網(wǎng)路與電子法[M].北京：北京法律出版社，2010.

[3]秦成德，王汝林.電子商務(wù)法[M].東北財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2010.

[4]齊愛(ài)民，徐亮.電子商務(wù)法原理與實(shí)務(wù)（第2版）[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2009.

[5]蔣坡.論我國(guó)電子商務(wù)法律體系的基本架構(gòu)[J].科技與法律，2002（2）.

[6]李玉玲.電子合同訂立的法律問(wèn)題[J].法制與社會(huì)，2008（1）.

[7]王利民，崔建遠(yuǎn).合同法新論總則[M].中國(guó)政法大學(xué)出版社，2008.

[8]蔣志賠主編.網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法[M].法律出版社，2001.