中國傳統(tǒng)法文化中良善公正之規(guī)定及其實踐

何勤華華東政法大學教授，中華司法研究會副會長

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中國傳統(tǒng)法文化中良善公正之規(guī)定及其實踐

何勤華
華東政法大學教授，中華司法研究會副會長

在建設具有中國特色的社會主義法治道路時，不僅需要吸收借鑒西方的法律文明成果，也要重視對中國古代文明中優(yōu)秀的法律文化的堅持和轉化，尤其是對于一些良善公正的制度規(guī)定及其實踐，必須予以發(fā)揚光大，使其成為當下中國建設社會主義法治政府、法治國家和法治社會的文化資源。

自從2014年10月中共中央第十八屆四中全會提出“全面推進依法治國、建設社會主義法治國家”的方略以來，中央領導就反復強調在建設具有中國特色的社會主義法治道路時，不僅需要吸收借鑒西方的法律文明成果，也要重視對中國古代文明中優(yōu)秀的法律文化的堅持和轉化，尤其是對于一些良善公正的制度規(guī)定及其實踐，必須予以發(fā)揚光大，使其成為當下中國建設社會主義法治政府、法治國家和法治社會的文化資源。那么，在中國傳統(tǒng)法律文化（文明）中，有哪些良善公正的制度規(guī)定及其實踐呢？筆者以為，中國古人關于法的認識、公布成文法傳統(tǒng)、律條注疏的法律解釋學、對環(huán)境與資源的保護、慎刑恤罰、尊老愛幼、五聽斷獄以及追求無訟等，都是中國傳統(tǒng)法文化中良善公正的規(guī)定以及實踐。受篇幅所限，本文僅就環(huán)境與資源的保護、慎刑恤罰、尊老愛幼三個方面談點認識。

一

早在四千多年前的夏王朝，我國的古人就開始注意環(huán)境和資源保護，運用法律的規(guī)定，來規(guī)范人們的行為。據史籍記載，大禹時曾發(fā)布禁令，在春三月，不得上山砍伐林木，“以成草木之長”；夏三月，不許入湖澤河川捕魚，“以成魚鱉之長”。當時人們已經認識到，保護好自然環(huán)境和資源，就可以給人們帶來取之不盡、用之不竭的巨大的財富。禹的這一保護自然環(huán)境的禁令，后來被商王朝以及西周的統(tǒng)治階級繼承了下來。根據《周禮》的規(guī)定，在周王朝時期，還專門設置了“山虞”“林衡”“川衡”和“澤虞”等官職來管理山林湖澤，嚴格執(zhí)行保護環(huán)境和自然資源的各項法令。

至秦代，對環(huán)境與資源的保護進一步受到人們的重視。我們從1975年在湖北云夢睡虎地出土的《秦簡》中可以看到，秦代對自然環(huán)境和資源的保護意識和規(guī)定，已經十分周密。根據《秦簡·田律》規(guī)定，春二月，不準到山林中砍伐林木，不準堵塞水道。不到夏天，不準燒草作為肥料，不準采摘剛發(fā)芽的植物，或抓取幼獸、鳥卵和幼鳥，不準毒殺魚鱉，不準設置捕捉鳥獸的陷阱和網罟，到七月才能解除禁令。只有因死亡而需要伐木制造棺槨的，或者因政府特殊需要而獲得君主批準的，才不受上述季節(jié)的限制。居邑靠近養(yǎng)牛馬的皂和其他禁苑的，幼獸繁殖時不準帶著狗去狩獵。漢承秦制，秦代法律規(guī)定的保護環(huán)境和資源的內容，漢王朝都予以繼續(xù)執(zhí)行。

經歷了魏晉南北朝三百多年社會動亂變遷之后建立起來的隋唐王朝，無論是統(tǒng)治理念（天人合一思想）還是管理經驗都比以往各個朝代更為豐富、更加成熟，在運用法律手段保護自然資源和社會環(huán)境方面，也更加完善。從唐王朝前期的基本法典《唐律疏議》（653年頒布實施）中，我們可以看到雖然比較分散，但制度設計比較周全的保護環(huán)境和資源的規(guī)定。比如，根據該法典第404條規(guī)定，任何人不得將自家生活產生的污物、廢水以及其他垃圾，排到街道、小巷，以污染公共居住環(huán)境，違者處罰（“其有穿穴垣墻，以出穢污之物于街巷，杖六十”）。根據第405條規(guī)定，山澤陂湖，是生產物品的自然資源，都是全體民眾所共同擁有的，應該由大家一起來保護、享用，任何個人都無權侵占、破壞和攫為己有，違者，杖六十。第430條規(guī)定：“非時燒田野者，笞五十?！狈ǖ鋵ζ渥鞒鼋忉屧唬骸胺菚r，謂二月一日以后、十月三十日以前?！币馑际?，不在法律規(guī)定的時間（11月1日至1月31日）內燒草作肥料者，要受到法律的處罰。這條法律實際上是秦律“不到夏天，不準燒草作為肥料”禁令的繼承和發(fā)展。根據第442條規(guī)定，不許毀壞、濫伐樹木，違者，以盜賊論處。此條規(guī)定，其目的雖然主要在于保護官私財物，但通過對毀壞、濫伐樹木的行為的嚴厲制裁，客觀上起到了保護自然環(huán)境和資源的作用，是對中國自夏以來的法律傳統(tǒng)的繼承。宋、元、明、清的法律，承繼了唐律的這些規(guī)定，將保護自然和環(huán)境作為法律調整的內容之一。

保護環(huán)境和自然資源，成為中國法律文化的優(yōu)秀傳統(tǒng)之一，其背后深層次的原因是中國古人天人合一的哲學理念。該理念，最早起源于遠古時期因生產力落后、人們的認識水平不高而對上天（神靈）的信仰和崇拜，人們（在統(tǒng)治者同時也是巫師的操縱下）通過各種祭祀活動，以達到人與天之間的溝通與和諧。至國家與法產生，尤其是進入西周之后，天人合一的理念進一步得到發(fā)展；“天”發(fā)展成為“天道”，被認為是一個自足的系統(tǒng)，具有完美的德性與自然和諧的秩序。從先秦孟子的“天賦人善性”說，莊子的“天與人合一”說，到漢代董仲舒的“天人之際，合而為一”理論，到宋代程頤、程顥提出“天人本無二，不必言合”“天、地、人，只一道也”之學說，都在強調人必須依順天、服從天，人不能與天對立，違背天的意志，也不能違背天的秩序；人類所能夠做的只是通過“天人感應”，尋求與天的和諧。而保護好我們周圍的環(huán)境與自然資源，就是這種尋求與天和諧的一個重要方面。因此，通過立法和執(zhí)法，保護好環(huán)境與資源，既是中國古人對自己生存條件的直觀的認識，也是對無法駕馭的自然界（天）的恐懼、崇拜、敬畏的結果，更是希望通過善待自然而得到天的庇護、過上安定富裕小康日子的追求。

二

在中國法文化中，“慎刑恤罰”的刑事政策，是自古以來傳統(tǒng)智慧的結晶，已經具有現代法上人道主義的萌芽。根據目前保存下來最早的古籍之一《尚書》中的《康誥》《舜典》等文獻記載，早在公元前一千余年的西周初年，執(zhí)政者周公等就提出了“明德慎罰”“慎刑恤罰”的主張，強調統(tǒng)治者要像關心自己病痛一樣關心百姓的疾苦，執(zhí)法的人要自己帶頭守法，處理案件一定要慎重，要嚴格依法辦事，即使天子說要殺，執(zhí)法官也不能不依法律而殺，“惟刑之恤哉”。周公等人的這一思想，后來成為歷代士大夫階層追求社會長治久安的理論基礎和統(tǒng)治階級的重要刑事政策之一。

進入春秋戰(zhàn)國時期，儒家在推行“仁政”的過程，也提出了“以德服人”“寬則得眾”“省刑罰”的主張。漢代以后，經歷了賈誼的“省刑恤罰”，曹操的“慎刑”、諸葛亮的“執(zhí)法公允”，西晉杜預、劉頌、張斐等人的“文約而例直，聽省而禁簡”“理直而刑正”，北魏孝文帝拓跋宏的“民命尤重”“惟刑之恤”等主張，至唐代，“慎刑恤罰”的思想也得到了空前的發(fā)展，并成為唐初君臣的共識。以李世民為首的唐王朝統(tǒng)治集團，親身經歷了強大無比的隋王朝由于沒有處理好與人民群眾的關系，極度壓榨農民、破壞法制、濫殺無辜、窮奢極欲，在短短的數十年間就被推翻的過程。因此，他們就以“安人寧國”為基本國策，注意改善與人民群眾的關系，“慎刑恤罰”就是其中一個重要的方面。

“慎刑恤罰”，講得通俗一點，就是要求司法機關在定罪量刑時，一定要慎重、小心、嚴謹，關注人的生命，嚴格依法辦事。其潛臺詞包括三個要素：一是在對案子有疑問，犯罪的事實沒有完全搞清楚的情況下，不要急于抓人，已經抓了的，不要急于判案，如《尚書》所言：“與其殺不辜，寧失不經?！倍窃诜缸锸聦嵏闱宄说那闆r下，定罪量刑可重可輕時，用輕刑；可罰可不罰時，不罰。用孔子的話來說，就是“寬則得眾，……惠則足以使人”。三是對于宣告死刑這種人死了不可復活的重大案件，必須用嚴格的、周密的程序，使冤死的情況盡可能地降到最低的程度。在這方面，中國的古人更是動足了腦子，想盡了辦法，需要再作一些展開論述。

首先，中國自漢代以后，就用法律明文規(guī)定了對判處徒刑以上案件的嚴格審理程序和上訴糾錯程序，如“乞鞫”和“錄囚”等。前者的內容是，一件刑案定罪量刑之后，當場將囚人傳呼過來，把所認定的罪狀告訴他；如果犯人稱冤，就允許其上訴，進行更為詳細的審訊。后者的意思是，皇帝、郡守以及刺史等，定期或不定期地巡視所屬各地監(jiān)獄，對已經在押的犯人尤其是死囚進行審訊，了解對其的定罪量刑是否合法適當，如發(fā)現冤屈，“即時平理也”。這些制度均被后世承繼了下來（清末著名法學家沈家本對此有詳盡的考證），成為慎刑恤罰原則的重要組成部分。

其次，不僅如此，由于死刑有關人命，人死不可復活，所以，在中國古代，對死刑案件的處理更是慎之又慎，要有多重上奏、復奏的程序。在漢代，這種程序稱為“上具獄”。至唐代，這種程序獲得了更好的發(fā)展，并在統(tǒng)治階級“慎刑”思想的指導下，進一步完善了“三復奏”制度（死刑復奏制度形成于北魏，三復奏制度出現于隋）。即死刑核準以后，在執(zhí)行死刑罪犯前，還有一個死刑復核程序，即由皇帝在死刑犯人的名字上勾決，才能執(zhí)行，這種核準復奏的程序一共要履行三次。貞觀五年（631年），唐太宗李世民在盛怒之下，錯殺了不構成死罪的大理丞張?zhí)N古。為了防止再錯殺，他下詔規(guī)定：“凡有死刑，雖令即決，皆須五復奏?！敝?，唐《獄官令》對三復奏、五復奏以及相關問題作出了明確的規(guī)定：死刑案件，在京者，行決之前必須五復奏（決前一日二復奏，決日三復奏）；在京外者，刑部三復奏（決前一日之內，刑部連續(xù)向皇帝奏請三次）。唐代的三復奏、五復奏制度，為明清兩朝繼承了下來。清代在此基礎上，還創(chuàng)造了“秋審”制度，即每年一度對被判死刑監(jiān)候的案犯，進行一次全國范圍的復核，以決定其生死的特別復核程序。這樣，使被冤的死刑案犯的糾正又多了一道防線。

再次，為了使慎刑恤罰的政策能夠得到嚴格的執(zhí)行，中國古代對違反此政策的各級官員規(guī)定了嚴厲的處罰措施?！短坡墒枳h·斷獄》“死囚覆奏報決”條規(guī)定：“諸死罪囚，不待覆奏報下而決者，流二千里。即奏報應決者，聽三日乃行刑，若限未滿而行刑者，徒一年；即過限，違一日杖一百，二日加一等。”這里，期限未滿時行刑的責任，明顯大于過了期限再行刑的責任，可見其慎刑恤罰的堅定立場?！洞竺髀伞泛汀洞笄迓衫范祭^承了唐律的規(guī)定，對司法官吏不遵守法定程序行刑，或違反上報復核奏決行刑的行為，規(guī)定了嚴厲的處罰措施。

中國古代雖然提出了慎刑恤罰的思想，并將其規(guī)定在法典之中，體現了尊重生命和實施刑法中的人道主義精神。但在實際生活中，能真正做到這一點的王朝和皇帝并不是很多；這主要是因為在封建君主專制制度之下，法律的運行、制度的遵守，都是以君主的人治為轉移的。因此，慎刑恤罰的政策并沒有能夠得到一以貫之的實施，即使在最為強盛、開明的唐王朝時期，也是一樣。然而，盡管如此，中國古人關于慎刑恤罰的思想，以及為了實現這一思想而作出的制度設計，對我們今天加強社會主義法治建設，關注民生，關注社會弱勢群體，尊重和保護人的生命，尊重和保護公民的各項基本人權，仍然有著重大的理論和實踐價值，是一筆珍貴的法律文化歷史遺產。

三

中華民族一直被認為是古代東方的禮儀之邦，最為注重家庭團結、親子和睦，也非常憐惜患病之人和體恤殘疾之人，在人倫道德的思想和實踐方面是古代各個民族的表率。不僅如此，我們的古人還將這種人倫思想貫徹于法律之中，中國古代歷朝法典中都有關于尊老愛幼、恤廢憐疾的法律規(guī)定，明確老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰，就是這種人倫思想在法律上的典型表述。

據史籍記載，尊老愛幼、恤廢憐疾的法律規(guī)定，最早源自《周禮·秋官·司厲》，其大意為：在淪為奴隸的人之中，男子充任罪隸，女子從事勞作。但有爵位者，與年70以上及未換牙齒的兒童（中國古人認為小孩在7—8歲之間換牙），則不為奴。至漢代，法律、法令進一步明確規(guī)定：民70歲以上10歲以下，犯有罪行應當判處刑罰的，皆完之（即不再施肉刑）。80歲以上，8歲以下，犯了死罪，可以勿坐，或上報廷尉可減死。魏、晉法律沿用了漢律的規(guī)定。至唐代，則進一步發(fā)展完善了關于尊老愛幼、恤廢憐疾的法律規(guī)定，明確了老、幼、病、殘者犯罪可以免除或減輕刑罰的原則。

按照唐律的規(guī)定，老、小、?。ǚ蓷l文中作“廢”）、疾的刑事責任，是分為三種不同的情況而加以不同處理的。第一種情況是，年70以上15歲以下，及廢、疾之人，犯有流罪以下的罪行者，收贖，不必去服實際刑罰；第二種情況是，年80以上10歲以下，以及篤疾（如惡疾、癲狂、兩肢廢、兩目盲）之人，如犯反逆、殺人應死、盜及傷人以外的罪，皆不坐；第三種情況是，年90以上7歲以下，“雖有死罪，不加刑”。唐律還規(guī)定，“諸犯罪時雖未老、疾，而事發(fā)時老、疾者，依老、疾論”。這也是比較人道的補充規(guī)定。唐律的規(guī)定，被宋、明、清三代法典（《宋刑統(tǒng)》《大明律》《大清律例》）繼承了下來，雖然規(guī)定時嚴時寬，但老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰，則一直是法典的一項重要原則。

老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰，法典體現出的這種尊老愛幼、恤廢憐疾的法律關懷，其思想基礎和法理精神，就是中國古代思想家（主要是儒家）所主張的倫理精神。這種倫理精神將維護宗法社會中以血緣家族為基礎的人倫尊卑等級秩序，視為人倫之常道，乃至宇宙萬物的生存規(guī)則，以此鋪就一條修身、齊家、治國、平天下的道路。因此，法典通過規(guī)定老、幼、病、殘者可以免除或減輕刑罰，一方面，按照《唐律疏議》的解釋，是“矜老小及疾”“愛老養(yǎng)幼之義也”，體現一種人道主義的關懷，張揚中國古代倫理的道德價值；另一方面，講清楚這些人與正常人不同，即老人以其年老，小兒以其年幼，廢疾之人以其精神錯亂或處于其他病患（如斷肢、少腿、瞎眼等）之中，“皆少智力”“不堪受刑”，所以對他們的刑事處罰應當寬免，是符合自然界萬物生長、生存的基本規(guī)律的。

由于上述對老、幼、病、殘者犯罪予以減免處罰的規(guī)定，包含在中國古代家族倫理的外殼之內，常常與宗法倫理、家長權、尊卑等級制度等內容糾纏在一起；因此，其對現代法治建設所具有的意義尚未引起人們的重視。其實，我們現在正在構建《老年人權益保障法》《婦女權益保障法》以及《未成年人保護法》的體系，營造一種和睦團結的家庭倫理秩序，為建設社會主義和諧社會服務。所以，我們完全可以在剔除籠罩于家庭關系上的封建、等級、特權外殼的基礎上，將中國古代尊老愛幼、恤廢憐疾的法律規(guī)定予以發(fā)揚光大。尤其是在現實生活和法律實踐中，老年人比之兒童和病殘者來說，更需要人們的關懷；同時我們對老年人的權益也還缺乏有力的法律保障措施?，F行的《老年人權益保障法》，是一個“軟法”，即尚缺少足夠的強制力，在現實的法律運作中，人們很少去適用該法。中國古代對老、幼、病、殘者犯罪予以減免的原則，發(fā)展到今天，后三者我們的刑法都繼承了下來，規(guī)定了相應的減免刑事處罰的措施，唯獨對老年人的犯罪，沒有任何減免的規(guī)定，這是值得反思的。

實際上，我們的立法和司法部門完全可以對老年人的犯罪進行更為人性化、人倫化的處理，因為70歲以上的老年人，與青壯年畢竟是有所區(qū)別的。漢孝宣皇帝元康四年（公元前62年）的詔令曾說：“朕念夫耆老之人，發(fā)齒墮落，血氣既衰，亦無暴逆之心，今或罹于文法，執(zhí)于囹圄，不得終其年命，朕甚憐之?！薄白越褚詠恚T年八十，非誣告殺傷人，它皆勿坐?！保h書·刑法志）這里，漢宣帝說出免除處罰老年人的理由，實際上還是兩個方面：一是老年人的犯罪行為能力大大降低；二是對他們進行處罰，就會使其老死于監(jiān)獄，不能享其天年，有悖中國傳統(tǒng)的倫理道德精神。我想這段話中包含的合理成分，是我們應該重視并吸取的。2011年全國人大常委會通過的《刑法修正案（八）》作出了對老人和兒童少年犯罪予以區(qū)別的刑事處罰規(guī)定，實際上就是對中國古代法律中老、幼、病、殘者犯罪予以減免處罰規(guī)定的繼承和發(fā)揚光大，因而受到了全社會的認同和支持。