論我國現(xiàn)行法律制度下物流服務(wù)合同的法律適用

陳喜燕

摘要：

為正確劃分物流服務(wù)合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，采用實(shí)證分析方法，在對(duì)我國現(xiàn)行有效的關(guān)于無名合同法律適用和涉外民事關(guān)系法律適用法律規(guī)定梳理的基礎(chǔ)上，討論物流服務(wù)合同的具體法律適用問題.結(jié)論為：作為無名合同，在發(fā)生糾紛的物流服務(wù)明確的情況下，物流服務(wù)合同類推適用其他法律及《合同法》分則的規(guī)定；在不明確的情況下，適用調(diào)整貨物運(yùn)輸合同的法律規(guī)范，其后適用《合同法》總則的規(guī)定；如果物流服務(wù)合同具有涉外因素，則依據(jù)我國調(diào)整涉外民事關(guān)系法律適用的法律來解決其法律適用問題.

關(guān)鍵詞：

物流服務(wù)合同；法律適用；無名合同；貨物運(yùn)輸法；涉外因素

中圖分類號(hào)：D912.296；D922.296

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 收稿日期：20141008 修回日期：20150904

0引言

正如許多學(xué)者指出的那樣，我國物流法缺乏系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性、效力層次低、法律效力不強(qiáng)、立法滯后、存在立法空白等；同樣，許多學(xué)者，如孟琪[1]等，也提出了制定統(tǒng)一的《物流法》或《物流合同法》的建議.這樣的建議對(duì)于我國物流業(yè)的健康發(fā)展具有理論和前瞻意義，但需要過程和前提條件，實(shí)現(xiàn)起來是比較困難的或是不必要的[23].現(xiàn)實(shí)是物流業(yè)在我國國民經(jīng)濟(jì)中扮演著重要角色，而物流服務(wù)合同糾紛已經(jīng)、正在并將繼續(xù)影響著物流業(yè)的健康發(fā)展，對(duì)參與物流活動(dòng)的當(dāng)事人的權(quán)利造成損害.本文運(yùn)用法理學(xué)理論，采用實(shí)證分析方法，論述在現(xiàn)行的法律制度下如何正確適用法律，以維護(hù)物流服務(wù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益.

1物流服務(wù)合同內(nèi)涵與外延

討論物流服務(wù)合同相關(guān)問題的前提是對(duì)物流服務(wù)合同的內(nèi)涵和外延加以界定.對(duì)這個(gè)問題的爭議頗多，趙云海[4]

和黃義等[5]

以物流及物流服務(wù)的概念為基礎(chǔ)，張廣敬[6]和魏曉楠[7]等則以《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》）為依據(jù).

①由于物流服務(wù)合同是無名合同，因此雙方當(dāng)事人的名稱沒有相關(guān)法律來明確，本文暫用物流服務(wù)提供方和物流服務(wù)需求方指代

②該文件是推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)，2001年發(fā)布，2006年修訂.該標(biāo)準(zhǔn)對(duì)物流方面的概念加以定義，本文在涉及到與物流相關(guān)的概念時(shí)，主要以該標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)

1.1物流合同、物流服務(wù)合同、第三方物流合同的本質(zhì)相同

對(duì)物流服務(wù)提供方提供物流服務(wù)，物流服務(wù)需求方支付費(fèi)用的合同①，

學(xué)者們從理論上分別使用物流合同、物流服務(wù)合同和第三方物流合同.這些只是文字表達(dá)的不同，實(shí)質(zhì)并無異.這是因?yàn)榈谌轿锪魇峭ㄟ^合同形式來規(guī)范物流服務(wù)提供方與物流服務(wù)需求方之間的關(guān)系的，第三方物流（又叫合同制物流或契約物流）合同的標(biāo)的是物流企業(yè)提供的物流服務(wù).

國家標(biāo)準(zhǔn)《物流服務(wù)合同準(zhǔn)則》規(guī)定的物流服務(wù)合同的概念，即物流服務(wù)合同是指“平等主體的自然人、法人、其他組織之間，針對(duì)特定物流服務(wù)行為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”.這個(gè)概念是以《合同法》對(duì)合同的規(guī)定為基礎(chǔ)和藍(lán)本的，并且以物流服務(wù)合同的標(biāo)的——物流服務(wù)——與其他以行為作為標(biāo)的的合同相區(qū)別.筆者認(rèn)為該名稱能比較準(zhǔn)確地描述物流服務(wù)提供方與物流服務(wù)需求方的這種法律關(guān)系，故本文采用此名稱.

1.2物流服務(wù)合同是混合合同，至少應(yīng)包括兩種物流服務(wù)

首先，物流服務(wù)合同是無名合同.這是因?yàn)椤胺缮形磳?duì)其專設(shè)規(guī)范，也未賦予其名稱”.[8]同時(shí)，“物流服務(wù)合同”也未出現(xiàn)在我國相關(guān)的行政法規(guī)、部門規(guī)章中，對(duì)于合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也沒有明確的規(guī)定.

其次，物流服務(wù)合同屬無名合同中的混合合同.混合合同指“合同本身由數(shù)個(gè)合同的部分組成，其顯著特點(diǎn)是雖然內(nèi)容上可劃分為幾個(gè)有名合同，但該合同為一個(gè)合同而非幾個(gè)合同”.[9]根據(jù)《物流術(shù)語》②

的規(guī)定，物流活動(dòng)包括物流過程中的運(yùn)輸、儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工和信息處理，每一種物流活動(dòng)都有相應(yīng)的法律規(guī)范，從事這些活動(dòng)的當(dāng)事人之間存在相應(yīng)的有名合同關(guān)系.但物流服務(wù)提供方提供的是綜合物流服務(wù)，是相關(guān)物流活動(dòng)的有機(jī)結(jié)合，最終實(shí)現(xiàn)物品從供應(yīng)地向接收地的流動(dòng).

再次，只提供單項(xiàng)物流服務(wù)的合同不是物流服務(wù)合同.實(shí)踐中對(duì)提供單項(xiàng)物流服務(wù)的合同是不按物流服務(wù)合同處理的，如國家稅務(wù)總局《關(guān)于物流企業(yè)繳納企業(yè)所得稅問題的通知》（國稅函〔2006〕270號(hào)）.該文件明確物流企業(yè)必須至少能提供“運(yùn)輸（或運(yùn)輸代理）和倉儲(chǔ)兩種以上的一體化服務(wù)”，因此其與物流服務(wù)需求方成立的物流服務(wù)合同也應(yīng)至少包括兩種以上的服務(wù).

1.3內(nèi)容不包含運(yùn)輸服務(wù)的合同不是物流合同

根據(jù)《物流術(shù)語》的規(guī)定，物流指“物品從供應(yīng)地向接收地的實(shí)體流動(dòng)過程.根據(jù)實(shí)際需要，將運(yùn)輸、儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、信息處理等基本功能實(shí)施有機(jī)結(jié)合”.物流最基本和最重要的莫過于使物品產(chǎn)生物理上的位移，其他環(huán)節(jié)均是圍繞該位移而發(fā)揮作用的，即物流系統(tǒng)中起核心主導(dǎo)功能的環(huán)節(jié)是運(yùn)輸.沒有運(yùn)輸，物品從“供應(yīng)地向接收地的實(shí)體流動(dòng)”是不可能實(shí)現(xiàn)的，因此不包含運(yùn)輸服務(wù)內(nèi)容的合同不是物流服務(wù)合同.

2不具有涉外因素的物流服務(wù)合同的法律適用

本文首先將物流服務(wù)合同作為無名合同來討論其法律適用問題.對(duì)于無名合同的法律適用，《合同法》第124條規(guī)定：“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定.”

2.1《合同法》總則的適用

物流服務(wù)合同屬于《合同法》定義的“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”范圍，不屬于“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議”.根據(jù)《合同法》第124條的規(guī)定，物流服務(wù)合同是“本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同”，應(yīng)當(dāng)“適用本法總則的規(guī)定”.《合同法》總則由8章組成：一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利與義務(wù)的終止、違約責(zé)任和其他規(guī)定.也就是說，在上述8個(gè)方面，物流服務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守《合同法》總則的規(guī)定，其合同內(nèi)容不得違反《合同法》總則.

2.2《合同法》分則及其他法律的適用

對(duì)于混合合同的法律適用，理論上有吸收主義說、結(jié)合主義說和類推適用主義說.無論采用以上哪種學(xué)說，所有立法及理論欲實(shí)現(xiàn)的均是在充分尊重當(dāng)事人意思的基礎(chǔ)上，考慮司法實(shí)踐的可操作性.[10]由于結(jié)合主義說在實(shí)踐中難以實(shí)現(xiàn)，所以本文只討論類推適用主義和吸收主義下物流服務(wù)合同的法律適用問題.

2.2.1類推適用主義下物流服務(wù)合同的法律適用

類推適用主義認(rèn)為，就混合合同的各構(gòu)成部分類推，適用各有名合同的特別規(guī)定.類推適用時(shí)，應(yīng)斟酌當(dāng)事人訂立合同所希望達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目的和社會(huì)作用.在發(fā)生糾紛的物流服務(wù)明確的情況下，類推適用《合同法》分則及其他法律的規(guī)定，具有司法實(shí)踐的可操作性.

根據(jù)《物流術(shù)語》的規(guī)定，物流活動(dòng)是指物流過程中的運(yùn)輸、儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工和信息處理.參與這些活動(dòng)的當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，在我國《合同法》分則及其他法律法規(guī)和規(guī)章中均能找到相對(duì)應(yīng)的規(guī)范進(jìn)行調(diào)整.根據(jù)類推適用主義，物流服務(wù)合同的適用，就是對(duì)物流服務(wù)合同中的這些“構(gòu)成部分”進(jìn)行類推而“適用各有名合同的特別規(guī)定”，具體而言：

①上述兩案的判決，詳見中國裁判文書網(wǎng)

物流服務(wù)合同當(dāng)事人在運(yùn)輸活動(dòng)中的權(quán)利與義務(wù)按照運(yùn)輸法確定，物流服務(wù)提供方為承運(yùn)人，物流服務(wù)需求方為托運(yùn)人.在我國，不同的運(yùn)輸方式由不同的規(guī)范性文件調(diào)整：當(dāng)發(fā)生爭議的物流服務(wù)是海上貨物運(yùn)輸時(shí)，首先適用《中華人民共和國海商法》（簡稱《海商法》），其次為《合同法》第17章運(yùn)輸合同的規(guī)定；當(dāng)物流服務(wù)提供方提供航空運(yùn)輸服務(wù)發(fā)生爭議時(shí)，其與物流服務(wù)需求方之間的關(guān)系依次按照《中華人民共和國航空運(yùn)輸法》（簡稱《航空法》）、《合同法》第17章運(yùn)輸合同的規(guī)定和《中國民用航空貨物國內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》處理；當(dāng)對(duì)鐵路運(yùn)輸服務(wù)發(fā)生爭議時(shí)，《中華人民共和國鐵路法》、《合同法》第17章運(yùn)輸合同的規(guī)定、《鐵路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》和《鐵路貨物運(yùn)輸規(guī)程》適用于當(dāng)事人之間的物流服務(wù)合同；當(dāng)對(duì)國內(nèi)水路運(yùn)輸服務(wù)發(fā)生爭議時(shí)，首先適用《合同法》第17章運(yùn)輸合同的規(guī)定，然后適用《水路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》.

物流服務(wù)提供方提供儲(chǔ)存服務(wù)時(shí)，適用《合同法》中第20章倉儲(chǔ)合同和第19章保管合同的相關(guān)規(guī)定.物流服務(wù)提供方的地位是保管人，而物流服務(wù)需求方的地位是存貨人.

物流服務(wù)提供方提供的包裝和流通加工服務(wù)，其實(shí)質(zhì)是加工承攬服務(wù)，而加工承攬合同在《合同法》中為有名合同，物流服務(wù)提供方與需求方權(quán)利義務(wù)和責(zé)任的確定等適用《合同法》第15章承攬合同的規(guī)定.

物流服務(wù)提供方提供裝卸搬運(yùn)服務(wù)時(shí)，適用調(diào)整其所附屬的運(yùn)輸?shù)姆梢?guī)范.一般情況下，裝卸搬運(yùn)環(huán)節(jié)附屬于運(yùn)輸過程.由于我國不同的運(yùn)輸方式由不同的規(guī)范性文件進(jìn)行調(diào)整，所以附屬于不同運(yùn)輸方式的裝卸搬運(yùn)服務(wù)也就適用相應(yīng)的調(diào)整其所附屬的運(yùn)輸方式的規(guī)范性文件.如果裝卸搬運(yùn)服務(wù)發(fā)生在港口范圍內(nèi)，則適用《中華人民共和國港口法》.

物流服務(wù)提供方為需求方提供的信息處理服務(wù)實(shí)質(zhì)上是技術(shù)、咨詢服務(wù).因此，按照《合同法》第18章技術(shù)合同的規(guī)定處理.

按照類推適用主義確定具體適用的法律也是我國司法實(shí)踐中的做法.如：在“全勝國際投資有限公司與上海忻洋物流有限公司海上貨物運(yùn)輸糾紛”一案中，發(fā)生糾紛的環(huán)節(jié)為無單放貨，因而適用了《海商法》；“上海寶騰物流有限公司與上海興揚(yáng)倉儲(chǔ)有限公司倉儲(chǔ)合同糾紛”一案中，原告物流公司與案外人簽訂了倉儲(chǔ)合同，而在本案中與被告又簽訂了倉儲(chǔ)合同，被法院認(rèn)定為存貨人，被告有義務(wù)向其返還倉儲(chǔ)物.①

2.2.2吸收主義下物流服務(wù)合同的法律適用

吸收主義主張將構(gòu)成混合合同的各部分區(qū)分為主要部分和非主要部分，而適用主要部分的有名合同的規(guī)定，亦即在法律效果上主要部分吸收非主要部分.

對(duì)所發(fā)生的具體服務(wù)無法確定的情況，筆者認(rèn)為應(yīng)按照吸收主義確定物流服務(wù)合同的法律適用.

如前所述，筆者認(rèn)為內(nèi)容不包含運(yùn)輸服務(wù)的合同不是物流合同，其他環(huán)節(jié)（儲(chǔ)存、裝卸、搬運(yùn)、包裝、流通加工、信息處理）只有附隨于運(yùn)輸才能成為物流活動(dòng)，與運(yùn)輸無關(guān)的活動(dòng)均不能成為物流環(huán)節(jié).運(yùn)輸服務(wù)為物流服務(wù)提供方的主要義務(wù)（物流服務(wù)合同中的主要部分），其他服務(wù)則為從義務(wù)（物流服務(wù)合同中的非主要部分），因此應(yīng)當(dāng)適用調(diào)整貨物運(yùn)輸?shù)姆梢?guī)范，而不是類推適用其他有名合同的規(guī)定.

第一，不能適用委托合同的規(guī)定.一些學(xué)者認(rèn)為物流服務(wù)合同當(dāng)事人之間存在委托合同關(guān)系，但其重要依據(jù)集中在為物流服務(wù)提供代理報(bào)關(guān)、報(bào)檢和代辦保險(xiǎn)等方面.[11]這些內(nèi)容實(shí)際上不是物流服務(wù)，關(guān)于這些服務(wù)的協(xié)議，就如合同中的爭議解決條款一樣，實(shí)際是物理上存在于一個(gè)文件中的兩個(gè)或多個(gè)不同的合同.更重要的是，物流服務(wù)提供方是以自己的名義與物流服務(wù)需求方簽訂合同，并且以自己的名義提供物流服務(wù)的.物流服務(wù)合同與委托合同在是否親自處理委托事務(wù)、是否允許轉(zhuǎn)委托、是否承認(rèn)間接代理和責(zé)任基礎(chǔ)方面都有重大差異.

第二，不能適用承攬合同的規(guī)定[12].這是因?yàn)槌袛埡贤臉?biāo)的并非承攬人提供的勞動(dòng)，而是一定的勞動(dòng)成果.承攬人完成的標(biāo)的物具有特定性，在承攬人承攬之前并不存在.然而，物流服務(wù)合同的標(biāo)的是物流服務(wù)，其標(biāo)的物在物流服務(wù)提供方提供服務(wù)前已經(jīng)存在，合同的目的不是完成一定的勞動(dòng)成果，而是完成物品從供應(yīng)地向消費(fèi)地的空間位移.

①與物流服務(wù)有關(guān)的國際公約，在航空方面，我國參加了《統(tǒng)一國際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》（《蒙特利爾公約》），鐵路方面則是《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

不具有涉外因素的物流服務(wù)合同的法律適用，涉及到《合同法》總則、《合同法》分則和其他法律，這就引起了另外一個(gè)問題——適用的順序.筆者認(rèn)為：在發(fā)生爭議的服務(wù)能夠確定的情況下，物流服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)首先適用其他法律（包括為了執(zhí)行民事法律的行政法規(guī)和部門規(guī)章）；如果發(fā)生爭議的物流活動(dòng)沒有特別法的規(guī)定，則適用《合同法》分則的規(guī)定；對(duì)于《合同法》總則，因其是所有非人身性質(zhì)協(xié)議的普遍適用的規(guī)范，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，應(yīng)當(dāng)在沒有可以適用的特別法，《合同法》分則也沒有規(guī)定時(shí)才適用.在物流服務(wù)無法確定的情況下，適用貨物運(yùn)輸法.如果對(duì)該物流服務(wù)合同提供的服務(wù)中的運(yùn)輸服務(wù)有相關(guān)的特別法可以調(diào)整，則該法優(yōu)先適用，《合同法》第17章和總則依次適用.

3具有涉外因素的物流服務(wù)合同的法律適用

《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》（簡稱《法律適用法》）、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》（簡稱《適用法解釋一》）和《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》是解決具有涉外因素物流服務(wù)合同法律適用的依據(jù).

3.1國際公約的適用

國際公約優(yōu)先適用.《中華人民共和國民法通則》第142條、《海商法》第268條、《航空法》第184條和《中華人民共和國票據(jù)法》第95條都規(guī)定國際公約優(yōu)先適用原則，《適用法解釋一》第3條和第4條再次明確這個(gè)原則.因此，如果發(fā)生爭議的服務(wù)是航空運(yùn)輸和鐵路運(yùn)輸方面的①，

則具有涉外因素的物流服務(wù)合同優(yōu)先適用我國締結(jié)或參加的相關(guān)國際公約.

3.2合同當(dāng)事人選擇的法律的適用

《合同法》第126條明確規(guī)定合同當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律，物流服務(wù)合同屬于《合同法》調(diào)整的合同，且該法明確當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律.在沒有相關(guān)的國際公約的情況下，具有涉外因素的物流服務(wù)合同適用合同當(dāng)事人選擇的法律，所選擇的法律包括外國法和國際公約（包括對(duì)我國未生效的），但違反中華人民共和國社會(huì)公共利益或中華人民共和國法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外.

3.3與合同有最密切聯(lián)系的法律的適用

《法律適用法》第41條明確規(guī)定：“當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律.當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律.”在沒有相關(guān)國際公約，且當(dāng)事人沒有選擇適用的法律的情況下，具有涉外因素的物流服務(wù)合同適用與該合同具有最密切聯(lián)系的法律.

3.4法院地法（中國法）的適用

在根據(jù)意思自治原則和最密切聯(lián)系原則所確定的適用的法律違反我國社會(huì)公共利益或無法查明，或我國法律規(guī)定強(qiáng)制適用我國法律的情況下，具有涉外因素的物流服務(wù)合同糾紛由我國法院受理，適用我國法律.

綜上，對(duì)于具有涉外因素的物流服務(wù)合同，首先適用對(duì)我國生效的國際公約；在沒有相關(guān)國際公約的情況下，依次適用當(dāng)事人合法選擇的適用的法律、與該合同具有最密切聯(lián)系的國家的法律；法院地法則是在當(dāng)事人選擇的適用的法律或具有最密切聯(lián)系的法律違反我國社會(huì)公共利益或無法查明，或者法律強(qiáng)制的情況下適用；如果物流服務(wù)合同不具有涉外因素，或根據(jù)涉外民事法律關(guān)系法律適用規(guī)則而適用我國法律，則其適用的法律的順序依次為其他法律規(guī)定、《合同法》分則、《合同法》總則.

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