海外并購電站項目法律風險防范策略研究

王麗娜

【摘要】隨著我國經濟的不斷發(fā)展，越來越多的企業(yè)開始走出國門，參與海外投資。而電力行業(yè)海外并購不同于其他行業(yè)，往往會面臨更大的風險。本文以此為背景，首先分析了我國電站海外并購中容易面臨的法律風險，然后從企業(yè)自身角度出發(fā)，提出了相應的防范策略。

【關鍵詞】海外并購;法律風險;防范策略

引言

我國經濟從加入WTO發(fā)展至今已經取得了很大的發(fā)展，并逐步融入到國際市場。大規(guī)模的海外投資和并購在促進我國企業(yè)變革和發(fā)展的同時，也為我國經濟的發(fā)展做出了重大貢獻。尤其是2008年經濟金融危機的發(fā)生，更是為我國一些缺乏技術和資源的企業(yè)提供了走出國門并以低成本進行海外并購的機會。但是我國海外并購并不是一帆風順的，據統(tǒng)計，在目前所進行的海外并購中有70%左右的并購是不成功的，使得企業(yè)遭受了巨大損失，這其中很大一部分的原因就是在進行海外并購時對相關法律風險的防范不到位。電力作為一個國家的經濟命脈，對一個國家的發(fā)展具有決定性的保障作用?；陔娏Φ奶厥庑裕娏镜暮Ｍ獠①彅?shù)量遠遠低于企業(yè)行業(yè)的并購數(shù)量。雖然隨著世界一體化進程的加快，這一現(xiàn)狀正得到改善，但是要提高我國電力企業(yè)海外并購的成功率，必須對海外電站并購過程中的法律風險進行防范。

1、海外并購電站項目面對的法律風險分析

1.1 海外并購前的法律風險

1.1.1 東道國的法律風險。東道國指的是進行海外并購時并購對象及其目標市場所在國家。在進行投資和并購等一系列資產運營操作時，為了維護本國企業(yè)的利益，東道國政府往往會通過設置一系列的政策、法規(guī)和制度來對針對本國企業(yè)的并購活動進行影響，以求能夠減少國外資本對國內企業(yè)的沖擊以及對本國經濟發(fā)展的不良影響。由于我國國有企業(yè)在進行海外并購時，往往擁有比較大的優(yōu)勢，因此容易面對東道國設置的法律風險。比如美國為了保護本國經濟安全設置了十分嚴格的審批制度，在其《國家能源法》中有規(guī)定只有在美國能源部、國土安全部和國防部在經過一致調查發(fā)現(xiàn)收購企業(yè)所在國圍繞能源安全的活動沒有對美國能源與安全造成不良影響才會同意并購的發(fā)生。正是這一條例的存在使得2005年中海油對美國尤尼克石油公司的收購失敗。

1.1.2 我國的法律風險。我國為了保證本國企業(yè)在參與海外并購時利益不被損害，也會設置一系列涉及多個部門的審批程序和制度，比如外匯管制制度和投資許可審批。根據我國《境外投資項目核準暫行管理辦法》可知，我國企業(yè)在參與海外投資和并購時，必須向發(fā)改委進行報備才能開展談判。但是由于我國對于海外并購必須符合產業(yè)結構調整的需要，同時審批往往需要經歷較為復雜的程序，同時耗時較長，因此在審批上容易存在法律風險。

1.1.3 不同主體反壟斷的法律風險。由于電力的特殊性，電力企業(yè)往往是作為一種壟斷角色來運營的，且這種壟斷是無法被打破的。我國電力企業(yè)要想對其他國家的電力企業(yè)進行并購，那么非常容易陷入其他國家的反壟斷陷阱，這會對我國電力企業(yè)造成極大的法律風險。在面對東道主過的反壟斷調查時，企業(yè)需要花費極大的精力和時間來進行應對，這勢必會對并購造成惡劣影響。在對我國企業(yè)失敗并購案例進行分析可以發(fā)現(xiàn)，國外利用反壟斷法法規(guī)對我國企業(yè)并購進行遏制已經成為阻礙我國企業(yè)“走出去”的主要障礙。例如2009年中鋁澳大利亞力拓收購案，正是由于澳大利亞政府使用反壟斷法規(guī)提出了各種不利于中鋁的不合理要求，最終造成這一并購流產。

1.2 海外并購后的法律風險

1.2.1 勞工的法律風險。相較于我國，西方國家更加注重勞工利益的保護，我國企業(yè)在完成海外并購后有義務對原有員工進行安置。部分國家法律規(guī)定：勞工有權利建立獨立的組織并與雇主進行談判。我國大部分企業(yè)受國內法律環(huán)境影響，在完成企業(yè)并購后并沒有對國外勞工進行重視，從而使得企業(yè)在后期運營中受到重大損失，最終導致海外并購的失敗。比如上汽在收購韓國雙龍后正是由于對于勞工糾紛沒有做出正確估計，導致防范不足，最終收購失敗。

1.2.2 稅收的法律風險。當前我國海外電站并購面臨的稅收法律風險主要表現(xiàn)在一下幾個方面：一是根據我國《公司法》規(guī)定可知，在完成并購以后，被并購公司的債務由合并后的公司承擔，因此這造成企業(yè)并購成本較高;二是如果被并購企業(yè)在被并購前有欠稅狀況，則在并購完成后，轉嫁到并購企業(yè)身上，這使得并購中如果沒有及時發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)欠稅情況，則會造成企業(yè)后期成本增高;三是并購企業(yè)容易遭受東道主國的稅務歧視，造成稅務負擔遠遠高于其他企業(yè)。

1.2.3 環(huán)境責任的法律風險。

2、海外并購電站項目法律風險防范策略

我國電力企業(yè)強大的自身實力雖然為“走出去”提供了極大的優(yōu)勢，但是如果不能對“走出去”的風險作出足夠的準備和防范，就會造成越來越多的并購失敗案例，十分不利于我國經濟的發(fā)展。

2.1 預先對海外并購風險進行評估。我國電力企業(yè)在進行海外并購前應當對整個并購過程的風險進行充分評估，對目標市場進行充分調查和論證。在海外并購中預先對風險進行評估，能夠減少企業(yè)因為被并購企業(yè)存在欠稅、負債等現(xiàn)象帶來的損失，也能夠為后期的談判增加籌碼，提高企業(yè)海外并購收益。在進行海外并購風險評估時，企業(yè)除了要對自身的防范機制進行強化以外，還需要借助一些國際機構加強對風險的管理。

2.2 建立防范海外并購風險的法律機制。我國電力企業(yè)在參與海外并購時必須對東道國和我國法律進行一個充分的了解，充分考慮當?shù)貏诠けＷo、稅務、環(huán)境保護相關方面可能產生的法律風險，并結合本國企業(yè)在東道國已有的成功的并購案例，建立完善的法律風險防范機制。在并購時，應該咨詢專業(yè)的律師團隊，針對可能面臨的各種風險進行咨詢并建立各種預案，真正做到防患于未然。

3、結語

由于電力作為國家經濟命脈的特殊性，電力企業(yè)在海外并購中也會遇到相對行業(yè)更大的法律風險。要想海外并購的成功，必須對海外并購風險進行全面評估，建立完善的風險防范機制，增強企業(yè)的核心競爭力，只有這樣，才能使得我國電力企業(yè)“走出去”，在國際市場中獲得良好發(fā)展。

參考文獻：

[1]戎君，王海軍.電力行業(yè)海外輸電綠地項目投資機會及風險分析[J].華北電力大學學報（社會科學版），2014（02）：38-44.