中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入法律問題研究

楊逢柱　王芳

摘 要 在健康服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易近幾年增長速度較快，也面臨著許多制約其發(fā)展的法律制度和法律問題。本文主要探討商業(yè)存在服務(wù)模式下，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的貿(mào)易壁壘問題，并對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘問題在GATS框架下進(jìn)行分析，最后就如何減少中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易壁壘問題提出若干建議。

關(guān)鍵詞 中醫(yī)養(yǎng)生保健 服務(wù)貿(mào)易 商業(yè)存在 貿(mào)易壁壘

基金項(xiàng)目：該論文為北京市2013年青年英才計(jì)劃項(xiàng)目《中醫(yī)藥國際服務(wù)貿(mào)易法律問題研究》的階段性研究成果，項(xiàng)目編號(hào)YETP0814，負(fù)責(zé)人為楊逢柱副教授，北京中醫(yī)藥大學(xué)法律系副主任。

作者簡介：楊逢柱，北京中醫(yī)藥大學(xué)人文學(xué)院法律系副主任，副教授，研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法；王芳，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）02-110-02

與傳統(tǒng)中醫(yī)的診療服務(wù)不同，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)更具有“簡、便、驗(yàn)、廉”的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，容易為東道國成員所接受，因此，發(fā)展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，是中醫(yī)藥服務(wù)貿(mào)易快速發(fā)展的主要途徑之一。但是，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面遭遇了諸多貿(mào)易壁壘。

一、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入概述

（一）中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易模式

中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的提供模式主要有四種：跨境交付、境外消費(fèi)、商業(yè)存在 和自然人流動(dòng)。在中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易中，其服務(wù)提供模式往往不是單一的。在全球化和信息時(shí)代，商業(yè)存在日益成為中醫(yī)藥養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的主力軍，成為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)在海外得以長久存在的主要戰(zhàn)略支撐。

（二）市場(chǎng)準(zhǔn)入面臨的非關(guān)稅壁壘

中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入，是指一國允許中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)進(jìn)入本國的條件、門檻和制度。由于服務(wù)貿(mào)易的無形性，一國為保護(hù)本國的服務(wù)市場(chǎng)，通常會(huì)采取一些非關(guān)稅壁壘措施，消除或降低對(duì)本國的影響，主要表現(xiàn)為對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入的限制。

（三）中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易發(fā)展現(xiàn)狀

隨著生活水平提高，民眾對(duì)養(yǎng)生保健開始越來越關(guān)注，再加上國際上“回歸自然”浪潮的興起，中醫(yī)養(yǎng)生保健在世界范圍內(nèi)正備受矚目?，F(xiàn)階段，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易在商業(yè)存在模式下有以下特點(diǎn)：

1.服務(wù)機(jī)構(gòu)數(shù)量有限：中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)是傳播中醫(yī)保健服務(wù)的有生力量，但是目前中醫(yī)養(yǎng)生保健機(jī)構(gòu)數(shù)量有限，能夠走出國門的中國養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)更少。規(guī)模相對(duì)較大，如瑞士蓮福中醫(yī)藥集團(tuán)，在瑞士和美國開設(shè)了21家連鎖醫(yī)療中心，開展針灸，推拿服務(wù)，并創(chuàng)建“聯(lián)中藥廠”為其所屬診所提供重要保健品和養(yǎng)生藥茶。 這樣的機(jī)構(gòu)并不多見。

2.從業(yè)人員輸出規(guī)模?。航陙恚澜缰嗅t(yī)學(xué)聯(lián)合會(huì)和瑞士中醫(yī)集團(tuán)、洛桑中醫(yī)診所、歐洲中醫(yī)基金會(huì)以及阿曼蘇丹國開展中醫(yī)醫(yī)療、保健、教育等開展國際人才交流與合作 ，建立了一些長期合作關(guān)系的中醫(yī)人才派出渠道?？傮w上，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)從業(yè)人員輸出規(guī)模較小。

二、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘問題

服務(wù)貿(mào)易的無形性和不可儲(chǔ)存性決定了其壁壘表現(xiàn)形式只能是非關(guān)稅壁壘，一方面是對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的限制，另一方面是對(duì)從業(yè)人員資質(zhì)及其跨國執(zhí)業(yè)方面的法律規(guī)制。

（一）市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘

以澳大利亞為例，目前澳大利亞有5000多家診所，其中中醫(yī)診所比較少。中醫(yī)保健、針灸等是西醫(yī)從業(yè)人員的輔助治療方式，目前有3000個(gè)西醫(yī)診所內(nèi)設(shè)立針灸治療項(xiàng)目。澳洲政府近年來通過語言、專業(yè)對(duì)中醫(yī)、針灸師開始啟動(dòng)注冊(cè)，限制了相關(guān)保健醫(yī)師從業(yè)資格，影響了一些中醫(yī)診所的正常營業(yè)。

（二）從業(yè)人員市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘

1.澳大利亞對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生從業(yè)人員市場(chǎng)準(zhǔn)入限制：作為“補(bǔ)充醫(yī)學(xué)”的中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)，近年來在澳大利亞受到了一定限制。據(jù)統(tǒng)計(jì)，澳大利亞約有4500名針灸、中醫(yī)師 ，雖然中醫(yī)針灸服務(wù)在澳洲已經(jīng)被廣泛認(rèn)可，但是自2012年7月1日開始，澳洲通過對(duì)境內(nèi)的中醫(yī)、針灸師頒發(fā)許可證來限制醫(yī)師的行醫(yī)范圍和對(duì)象，這使得近90%中醫(yī)難以在澳洲獨(dú)立行醫(yī)。澳洲醫(yī)學(xué)會(huì)對(duì)上千名會(huì)員統(tǒng)計(jì)，目前通過注冊(cè)者僅為13%，有條件注冊(cè)者為87% ，其中限制注冊(cè)者為25%。對(duì)中醫(yī)、針灸師的法律限制將阻礙中醫(yī)養(yǎng)生保健從業(yè)人員在當(dāng)?shù)蒯t(yī)院、診所的執(zhí)業(yè)。

2.美國對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生從業(yè)人員的市場(chǎng)準(zhǔn)入限制：中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)在美國是補(bǔ)充和替代醫(yī)學(xué)（以下簡稱CAM）。近年來，美國接受CAM治療人數(shù)正逐年增加。據(jù)調(diào)查1997-2002年5年間，CAM療法呈穩(wěn)步增長趨勢(shì)，最長用的有肌肉松解療法（14.2%）和按摩療法（7.4%） 。隨著中醫(yī)保健在美國市場(chǎng)的不斷升溫，美國各州開始針對(duì)中醫(yī)保健醫(yī)師的從業(yè)資格進(jìn)行一定考核。目前美國50個(gè)州中有44個(gè)州對(duì)針灸師通過按期完成繼續(xù)教育學(xué)分的方式頒發(fā)針灸執(zhí)照。美國成立的東方醫(yī)學(xué)資格認(rèn)定委員會(huì)，對(duì)相關(guān)中醫(yī)保健從業(yè)人員資格進(jìn)行認(rèn)定管理。這些管理活動(dòng)對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生保健從業(yè)人員構(gòu)成了間接限制。

三、中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘在GATS框架下的分析

在GATS框架下，服務(wù)貿(mào)易的兩道關(guān)卡是市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇。兩者聯(lián)系緊密，市場(chǎng)準(zhǔn)入是適用國民待遇的前提，國民待遇又是市場(chǎng)準(zhǔn)入的保證。中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的市場(chǎng)準(zhǔn)入，主要是“開業(yè)權(quán)”和服務(wù)提供者資格的問題。

（一）市場(chǎng)準(zhǔn)入

在商業(yè)存在服務(wù)模式下，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易壁壘主要表現(xiàn)為限制服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)置和限制服務(wù)提供者資格及流動(dòng)等。前者主要表現(xiàn)為設(shè)置較高的門檻或限制開業(yè)權(quán)等。這種壁壘涉及到養(yǎng)生保健服務(wù)提供商在本國的存在及允許參與的程度；中醫(yī)養(yǎng)生保健外籍雇員市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的壁壘主要為對(duì)從業(yè)人員入境手續(xù)和就業(yè)許可方面的限制等。

為了減少貿(mào)易壁壘推進(jìn)服務(wù)貿(mào)易自由化，GATS限制成員方在服務(wù)貿(mào)易中設(shè)置市場(chǎng)準(zhǔn)入方面設(shè)立壁壘。市場(chǎng)準(zhǔn)入在GATS并非一般性義務(wù)，而是根據(jù)承諾表承擔(dān)特定的義務(wù)。具體到健康保健服務(wù)領(lǐng)域，一成員方在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面所做的承諾，涉及到該成員方是否允許其他成員的健康保健服務(wù)和服務(wù)提供者進(jìn)入本國服務(wù)市場(chǎng)及進(jìn)入程度問題。

合法管理與市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘有時(shí)候難以區(qū)分，構(gòu)成市場(chǎng)準(zhǔn)入的主要障礙。非關(guān)稅壁壘通常規(guī)定在各國對(duì)國際服務(wù)貿(mào)易的管理性法規(guī)之中，并且經(jīng)常以合法管理的名義出現(xiàn)。以澳大利亞為例，對(duì)中醫(yī)保健服務(wù)人員進(jìn)行從業(yè)資格管理，影響到了從業(yè)人員的正常執(zhí)業(yè)。看似合法的管理措施，使得近90%中醫(yī)難以在澳洲獨(dú)立行醫(yī)。如此大比例中醫(yī)保健從業(yè)人員的失業(yè)，也很難說不是澳洲對(duì)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)從業(yè)人員設(shè)置的貿(mào)易壁壘。

（二）國民待遇

與市場(chǎng)準(zhǔn)入相同，國民待遇也不屬于GATS成員國的普遍義務(wù)，而是特定義務(wù)。各成員國須在自己承諾開放的健康保健服務(wù)部門中給予外國保健服務(wù)和保健服務(wù)提供者以國民待遇。

國民待遇方面的壁壘主要體現(xiàn)為服務(wù)主體進(jìn)入一國市場(chǎng)后采取的限制措施。在中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)領(lǐng)域，表現(xiàn)為對(duì)保健服務(wù)從業(yè)人員的歧視性措施。例如，征收更高的稅費(fèi)，以及對(duì)外籍保健從業(yè)人員要求更高級(jí)別的專業(yè)證書等。

四、減少中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)準(zhǔn)入壁壘的對(duì)策

（一）加強(qiáng)國際談判減少壁壘

推動(dòng)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，減少貿(mào)易壁壘是關(guān)鍵。具體來說，一方面可以在GATS框架下，擴(kuò)大各國具體承諾義務(wù)來限制健康保健領(lǐng)域壁壘，另一方面也可以尋求國際法方面的保護(hù)，通過國際條約保護(hù)中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易。

1.通過談判擴(kuò)大成員方具體承諾：按照GATS的規(guī)定，一個(gè)成員對(duì)市場(chǎng)進(jìn)入的具體承諾，均需經(jīng)過談判，逐項(xiàng)列入“具體承諾表”中。具體承諾是成員方按不同的服務(wù)提供方式，就市場(chǎng)準(zhǔn)入和國民待遇及其他影響服務(wù)貿(mào)易的措施，在服務(wù)部門或分部門的適用范圍和條件所做的承諾。例如，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)主體資格的認(rèn)定方面，鑒于實(shí)踐操作中承認(rèn)服務(wù)提供者資格的復(fù)雜性，如涉及保健機(jī)構(gòu)從業(yè)許可證、營業(yè)執(zhí)照以及從業(yè)人員資格、證書等問題，GATS規(guī)定可通過雙邊或多邊協(xié)議解決或成員自行單方面宣布完成。因此，在GATS框架下，加強(qiáng)成員各方之間的雙邊或者多邊談判，有助于確立中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)主體資格的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，擴(kuò)大各成員方在中醫(yī)養(yǎng)生保健主體市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的承諾義務(wù)。

2.通過談判加強(qiáng)國際立法：中醫(yī)養(yǎng)生健服務(wù)貿(mào)易的快速發(fā)展，需要在國際法律層面予以支持和保護(hù)，可以通過簽署多邊國際條約、諸邊國際條約或雙邊國際條約實(shí)現(xiàn)。中國作為經(jīng)濟(jì)和政治大國，與世界上主要國家和地區(qū)存在著密切的貿(mào)易和投資關(guān)系，簽訂了大量的雙邊、諸邊貿(mào)易和投資條約。我國各主要相關(guān)部門有必要在國際重要談判和條約中，有意識(shí)地通過條件互換或其他形式，為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)進(jìn)入其他國家開辟合法通道。

（二）積極推進(jìn)中醫(yī)養(yǎng)生保健國際服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)

發(fā)展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易，減少各國在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的壁壘，需要有一個(gè)國際通行的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)?！懊鞔_、統(tǒng)一、確定、可驗(yàn)證”的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，成為開展中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的核心問題之一。在我國國內(nèi)“國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”三級(jí)標(biāo)準(zhǔn)體系下，中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易企業(yè)應(yīng)團(tuán)結(jié)一致，推動(dòng)有關(guān)國際標(biāo)準(zhǔn)的出臺(tái)。此外，國際標(biāo)準(zhǔn)化組織（ISO）在世界范圍內(nèi)有著廣泛的影響，中國中醫(yī)養(yǎng)生保健管理部門和行業(yè)組織應(yīng)當(dāng)積極參與中醫(yī)養(yǎng)生保健國際標(biāo)準(zhǔn)體系的制定，為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)建立國際標(biāo)準(zhǔn)，消除分歧。

“一帶一路”為中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)的國際談判和標(biāo)準(zhǔn)制定帶來了契機(jī)。在中國與澳大利亞、匈牙利等國的雙邊談判中，簽訂了新的中醫(yī)藥合作協(xié)議；通過各國談判協(xié)商，國際標(biāo)準(zhǔn)化組織發(fā)布《一次性使用無菌針灸針》的國際標(biāo)準(zhǔn) 。中醫(yī)養(yǎng)生保健國家管理機(jī)構(gòu)及相關(guān)部門應(yīng)積極參與到各國及區(qū)域間的雙邊及諸邊談判中去，為確立中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)努力。

綜上所述，在商業(yè)存在模式下，解決中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)貿(mào)易的市場(chǎng)準(zhǔn)入法律問題，需要中醫(yī)藥界和法律界、政府和民間、外交和經(jīng)濟(jì)部門等多方的共同努力。

注釋：

中醫(yī)藥衛(wèi)生管理局：《中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)機(jī)構(gòu)基本標(biāo)準(zhǔn)》1.2（中醫(yī)養(yǎng)生保健服務(wù)商業(yè)存在，是指運(yùn)用中醫(yī)養(yǎng)生保健的理論、理念及其方法和手段，開展保養(yǎng)身體、減少疾病、增進(jìn)健康、延年益壽等服務(wù)活動(dòng)，不以治療為目的（非醫(yī)療性質(zhì)）的海外常設(shè)機(jī)構(gòu)），網(wǎng)址：www.satcm.gov.cn，訪問時(shí)間：2016年1月20日.

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