P2P網(wǎng)絡(luò)信貸下債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的合法性探討

摘 要 近年來，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸在我國發(fā)展迅猛，同時也產(chǎn)生了一系列的法律問題。本文從P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)售理財產(chǎn)品的合法性、P2P網(wǎng)貸平臺引入擔保的合法性、P2P網(wǎng)貸的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式與信貸資產(chǎn)證券化是否同質(zhì)、債權(quán)轉(zhuǎn)讓與非法集資這四個方面對P2P網(wǎng)絡(luò)信貸下債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的合法性進行了討論，認為P2P網(wǎng)絡(luò)信貸下債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式合法性的確難以界定。之所以難以判斷，最重要的原因就是我國目前相關(guān)法律的缺失，因此，完善相關(guān)立法是保障P2P網(wǎng)貸平臺合法運作的當務(wù)之急，同時，加強對平臺的監(jiān)管以及加強平臺的自律，也是保障網(wǎng)貸平臺合法運行的重要手段。

關(guān)鍵詞 P2P網(wǎng)貸 債權(quán)轉(zhuǎn)讓 合法性

作者簡介：孫小華，蘭州財經(jīng)大學在讀研究生，研究方向：經(jīng)濟法。

中圖分類號：D923.3 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）03-093-02

P2P借貸就是點對點的借貸模式，起源于孟加拉國，目前，P2P借貸在國外，尤其是在發(fā)達的西方資本主義國家已經(jīng)成為一項非常成熟的模式，例如英國的Zopa，美國的Lending Club等，都是P2P借貸行業(yè)內(nèi)非常著名的平臺 。國外P2P平臺的成功，除了這種模式本身所具備的強大優(yōu)勢外，也離不開當?shù)卣挠行ПO(jiān)管、平臺自身的嚴格自律、完備的征信系統(tǒng)和內(nèi)部風險控制制度。正是這些因素組合在一起，才促成了國外P2P平臺的成功運作，這些平臺創(chuàng)造了一種全新的金融服務(wù)，這些平臺安全、便捷、有效，正受到越來越多客戶的青睞。

我國的P2P起步很晚，第一個P2P平臺——拍拍貸在2007年才建立起來，雖然起步晚，但是發(fā)展快，因為有了國外眾多成功的P2P平臺的運作經(jīng)驗可供參考，國內(nèi)也有人先行“試水”，因此在此以后的幾年中，我國的P2P平臺開始大規(guī)模發(fā)展起來，大有一種“忽如一夜春風來，千樹萬樹梨花開”的姿態(tài)。當然，我國的P2P平臺只是對國外平臺的經(jīng)驗進行了借鑒，并沒有完全照搬，而是創(chuàng)造了許多適應(yīng)我國國情的新模式，最具有代表性的當屬債權(quán)流轉(zhuǎn)模式。這種模式又被稱為“唐寧模式” ，因為這種模式是由宜信公司CEO唐寧創(chuàng)造的。這種模式就是以個人身份將資金借貸給需要的客戶A，再將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給有投資需求的客戶B，客戶B的投資到期后，平臺再幫助其尋找下一個客戶C回購債權(quán)，或者由平臺將客戶B的債權(quán)回購。因此，唐寧創(chuàng)造的公司實質(zhì)就是一個小額貸款公司。據(jù)透露，唐寧本人放貸金額已超過20億元，旗下公司網(wǎng)點已經(jīng)遍及全國。在我國，個人放貸收到一定保護，這種行為只需要借、貸雙方自行擬定協(xié)議即可，而企業(yè)放貸則需要特許的牌照，我國獲得放貸牌照的企業(yè)并不多，基本上都是國家控制的銀行在執(zhí)行放貸工作。唐寧雖然成立了公司，但是給客戶放貸卻是以個人名義進行的，這種個人行為和企業(yè)行為的關(guān)系如何平衡？唐寧的這種行為，目前沒有法律進行規(guī)范，他走在了政策前面，這種行為是否合法？這些問題討論清楚了，才能促進我國的P2P網(wǎng)貸更加規(guī)范的運作，才能讓P2P真正成為惠及民生的利好業(yè)務(wù)，因此，對P2P網(wǎng)絡(luò)信貸下債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的合法性進行探討非常必要。

一、P2P網(wǎng)貸債權(quán)流轉(zhuǎn)模式當事人之間的法律關(guān)系梳理

在“唐寧模式”中，當事人一共有三方，分別是借款人、投資人和流轉(zhuǎn)人，由于在債權(quán)流轉(zhuǎn)模式中，放貸是以唐寧個人名義進行的，因此在這里不將宜信公司當做當事人。這三方當事人之間的法律關(guān)系如下。

一是借款人和投資人之間，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，也就是借款人直接從唐寧處借款之時，借款人和投資人之間并沒有任何關(guān)系，只有唐寧將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人之后，兩者之間才形成了債權(quán)債務(wù)關(guān)系，投資人投資以后，從流轉(zhuǎn)人手中獲取債權(quán)，也就是獲取唐寧在借款合同中的地位，這種債權(quán)關(guān)系并不是一對一的債權(quán)關(guān)系，而是多對一的關(guān)系，因為借款人只有1人，而分享債權(quán)的投資人卻可能是許多人。

二是借款人和流轉(zhuǎn)人之間，借款人向宜信公司提出借款申請，宜信公司對借款人進行審核，審核通過以后，由唐寧以個人名義和借款人簽訂借款合同，合同簽訂以后，唐寧就是借貸人，而借款人就是資金需求方，兩者之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

三是投資人和流轉(zhuǎn)人之間，唐寧將資金以個人名義貸給借款人以后，再將債權(quán)通過合同的形式轉(zhuǎn)讓給投資人，投資人投資以后獲得債權(quán)，也相當于唐寧從本次借貸行為中將資金撤出，從而進行下一筆借貸交易。目前，關(guān)于投資人投資以后，從流轉(zhuǎn)人手中獲取債權(quán)，也就是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓這一環(huán)節(jié)，這一環(huán)節(jié)是否合法頗受爭議，以下將作出詳細分析。

二、P2P網(wǎng)貸債權(quán)流轉(zhuǎn)模式合法性分析

（一）P2P網(wǎng)貸平臺發(fā)售理財產(chǎn)品的合法性

現(xiàn)在的P2P網(wǎng)貸平臺，為了吸引投資人投資，尤其是吸引閑散資金持有量不大的散戶的投資，往往打著銷售理財產(chǎn)品的旗號，并承諾給予高額的回報。目前，我國僅允許獲得牌照的企業(yè)銷售理財產(chǎn)品，這些獲得理財產(chǎn)品銷售牌照的企業(yè)一般都是商業(yè)銀行，無論是國有的還是私營的商業(yè)銀行都允許在一定范圍內(nèi)銷售理財產(chǎn)品，一些投資理財公司也可以通過申請獲取牌照進行銷售。但是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺本身就沒有獲得國家法律的認可，更是沒有給這些平臺銷售理財產(chǎn)品的牌照，因此，這些P2P網(wǎng)貸平臺打著銷售理財產(chǎn)品的旗號來吸引投資人的資金，是不符合法律規(guī)定的，這些理財產(chǎn)品也不受到法律的保護，所以，網(wǎng)貸平臺銷售理財產(chǎn)品是非法的。

（二）P2P網(wǎng)貸平臺引入擔保的合法性

目前，我國的法律允許自然人和企業(yè)法人進行擔保。P2P網(wǎng)貸平臺為了吸引投資人放心投資，一般都向投資人承諾，如果借款人在規(guī)定的時間內(nèi)不能足額償還投資人的本息，平臺會代替借款人先行墊付，以充分保障投資人的資金安全。這種給投資人的承諾，實踐上就是平臺以自身的信用為借款人提供擔保?，F(xiàn)在，P2P網(wǎng)貸平臺的通用的擔保方式有3種，一是自身擔保，就是利用平臺自己信用和資金為借款人提供擔保，二是提取風險金，將提取的風險金用作擔保資金，在出現(xiàn)不良借貸時提取積累的風險金進行周轉(zhuǎn)，三是與擔保公司進行合作，在借款人提出借款申請時，由平臺和擔保公司共同進行審核 。無論網(wǎng)貸平臺采用哪種方式進行擔保，都存在擔保機構(gòu)的實際擔保額與注冊資本和擔保能力是否相符的問題。我國法律對擔保公司的資質(zhì)有明確規(guī)定，但是從目前看，許多平臺的資質(zhì)，尤其是注冊資本，根本不符合國家法律的規(guī)定，許多平臺夸大自身的資本能力，但是實際上擔保能力非常弱，這是違反國家法律的。

（三）P2P網(wǎng)貸的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式與信貸資產(chǎn)證券化是否同質(zhì)

如果將P2P網(wǎng)貸的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式于信貸資產(chǎn)證券化看成同質(zhì)的，則可以在一定程度上認為這種債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是合法的 。首先，信貸資產(chǎn)證券化是一種合法行為；其次，信貸資產(chǎn)證券化的本質(zhì)和P2P網(wǎng)貸的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式基本相同。因此，通過這兩點可以說明，P2P網(wǎng)貸的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是合法的。但是需要注意的是，信貸資產(chǎn)證券的發(fā)行在我國受到嚴格的監(jiān)管，也需要政府發(fā)放許可證以后才能發(fā)行，但是現(xiàn)在的P2P網(wǎng)貸平臺是不具備這項許可證的，沒有信貸債權(quán)發(fā)行許可證的網(wǎng)貸平臺的債權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以說是非法的信貸債權(quán)發(fā)行行為，因此，就說是P2P網(wǎng)貸平臺的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為本身是可以存在的，但是也只是在有政府許可的情況下才能存在，否則就是非法的。

（四）債權(quán)轉(zhuǎn)讓與非法集資

P2P網(wǎng)貸平臺從事債權(quán)轉(zhuǎn)讓，有可能出現(xiàn)三種情況。一是借貸給借款人的資金和平臺吸引到投資人的資金正好等額，債權(quán)完全分配且平臺不保留投資人的資金；二是借貸給借款人的資金高于平臺吸引到投資人的資金，債權(quán)不能完全分配，流轉(zhuǎn)人本身保留有一部分債權(quán)；三是借貸給借款人的資金低于平臺吸引到投資人的資金，債權(quán)完全分配，而且平臺還持有一大筆投資人的資金。第三種情況就是比較典型的先融資、后放貸的情況。根據(jù)我國法律的規(guī)定，融資的主體必須要獲得相關(guān)部門的許可，得到融資牌照后才能進行融資，否則就是非法集資，很顯然P2P網(wǎng)貸平臺并不能獲取國家發(fā)放的融資牌照。因此，當上述的第三種情況出現(xiàn)時，P2P網(wǎng)貸平臺的行為就屬于非法集資行為。當然，判斷一個平臺到底是否先融資、后放貸是非常難以取證的，也就難以判斷是否非法集資。

三、債權(quán)流轉(zhuǎn)模式之規(guī)范化建議

通過以上的分析可以發(fā)現(xiàn)，對于P2P網(wǎng)貸平臺的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的合法性的確難以界定，部分運作規(guī)范的債權(quán)轉(zhuǎn)讓涉嫌違法的可能較小，而部分運作不是很規(guī)范的債權(quán)轉(zhuǎn)讓則存在較大的違法可能。之所以難以判斷，最重要的原因就是我國目前相關(guān)法律的缺失，因此，完善相關(guān)立法是保障P2P網(wǎng)貸平臺合法運作的當務(wù)之急，同時，加強對平臺的監(jiān)管以及加強平臺的自律，也是保障網(wǎng)貸平臺合法運行的重要手段。

（一）加快P2P網(wǎng)貸債權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法

加快P2P網(wǎng)貸債權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法，首先就是要明確債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的法律性質(zhì)。由于網(wǎng)貸債權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)證券化具有相同的性質(zhì)，因此可以明確債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式等同于資產(chǎn)證券化。如此，P2P網(wǎng)貸債權(quán)轉(zhuǎn)讓的立法就可以參考資產(chǎn)證券的法律法規(guī)制定，明確要求P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺開展債權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)需要向政府部門申請，獲得牌照的平臺才能夠開展此類業(yè)務(wù)，凡是沒有獲得政府許可的，均可以認定為非法。建議盡快出臺《放貸人條例》、《非金融機構(gòu)網(wǎng)絡(luò)借貸管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)，將從事網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的平臺公司界定為民間非金融機構(gòu)借貸組織，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的市場準入、營運方式、經(jīng)營范圍和必須遵守的行業(yè)義務(wù)、禁止性規(guī)定等，確保民間網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的規(guī)范運行。

（二）加強對P2P網(wǎng)貸平臺的監(jiān)管

加強對P2P網(wǎng)貸平臺的監(jiān)管，首先要明確P2P網(wǎng)貸平臺由誰監(jiān)管的問題。由于P2P網(wǎng)貸平臺從事的是金融服務(wù)，因此可以將P2P網(wǎng)貸平臺納入銀監(jiān)會的監(jiān)管范疇，又因為P2P網(wǎng)貸債權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)證券化類似，因此也可以將P2P納入到證監(jiān)會的監(jiān)管范疇。

明確網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的監(jiān)管主體、監(jiān)管方式、監(jiān)管范圍和監(jiān)管職責，比如銀監(jiān)會及其派出機構(gòu)對民間借貸網(wǎng)絡(luò)平臺設(shè)置前置審批，并對其進行業(yè)務(wù)上的監(jiān)管；工商行政管理機關(guān)對其注冊登記，審查其作為一家工商企業(yè)是否擁有足夠的手續(xù)合法經(jīng)營；工信部門對其備案，審查網(wǎng)站內(nèi)容的合法性。三家監(jiān)管部門以銀監(jiān)會為主導(dǎo)，各司其職。此外，還可以建立監(jiān)管信息交流平臺，促進監(jiān)管部門的監(jiān)管信息交流和共享，降低監(jiān)管成本、提高監(jiān)管透明度和監(jiān)管效率。

（三）完善P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的自律監(jiān)管

小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)聯(lián)席會的成立和《小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)行業(yè)自律公約》的發(fā)布，將有利于促進中國小額信貸服務(wù)中介機構(gòu)的全國性行業(yè)自律 。自律組織首先需要做好自身的管理工作，廣泛吸納會員與優(yōu)秀的合作機構(gòu)，擴大自身的影響力，做好信息登記與有效管理；再者需要探索、規(guī)范、促進行業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展，建立起各貸款平臺的信息共享與交流機制、學術(shù)研究與培訓平臺、行業(yè)標準與監(jiān)督規(guī)范等等。由此，真正起到行業(yè)組織自律監(jiān)管的作用，為P2P網(wǎng)絡(luò)貸款這一新興事物的發(fā)展起到重要作用。

注釋：

張文晴. 我國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的合法性界定及法律監(jiān)管.法制與社會.2015（5）.137-139.

張雪楳. P2P網(wǎng)絡(luò)借貸相關(guān)法律問題研究.法律適用.2014（8）.52-58.

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陳麗. P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的法律風險控制研究.廣東財經(jīng)大學.2014.

周禮賢. P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的法律監(jiān)管制度研究.中國政法大學.2014.