種企之間簽訂供銷合同及履行時(shí)應(yīng)注意什么？

楊曉峰

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種企之間簽訂供銷合同及履行時(shí)應(yīng)注意什么？

楊曉峰

特約律師：楊曉峰

具有蔬菜、政治經(jīng)濟(jì)學(xué)、工業(yè)經(jīng)濟(jì)管理、法律專業(yè)知識(shí)背景，有國家行政機(jī)關(guān)和公司總經(jīng)理執(zhí)業(yè)經(jīng)歷。為湖北省和武漢市部分涉農(nóng)國家行政機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位的法律顧問；長(zhǎng)期從事涉農(nóng)法律服務(wù)和事務(wù)，是湖北省涉農(nóng)方面的知名法律專家。主要從事農(nóng)業(yè)法、農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法、種子法、農(nóng)業(yè)機(jī)械化推廣法、合同法、公司法、侵權(quán)責(zé)任法、勞動(dòng)合同法等方面的理論研究。擅長(zhǎng)農(nóng)業(yè)法律實(shí)踐、農(nóng)業(yè)政策和農(nóng)業(yè)管理疑難問題研究；商務(wù)合作伙伴經(jīng)濟(jì)實(shí)力、履約能力和信用水準(zhǔn)在法律層面上的甄別；合同履行利益最大化和風(fēng)險(xiǎn)最小化條款擬定和談判；體現(xiàn)一定意志的法人內(nèi)部資源合法化整合；民商事糾紛的斡旋和調(diào)停等。

導(dǎo)讀：現(xiàn)在種子購銷活動(dòng)繁忙，而種子合同糾紛也不斷增加，那么在簽訂種子購銷合同及履行時(shí)應(yīng)注意什么問題鑰怎樣把握合同條款的重點(diǎn)和難點(diǎn)，盡量減少合同履行中糾紛的發(fā)生和可能遭受到的經(jīng)濟(jì)損失呢鑰瑞通天元律師事務(wù)所楊曉峰律師將為您一一解答。

楊曉峰，湖北瑞通天元律師事務(wù)所，武漢市江漢區(qū)新華路589號(hào)大武漢1911寫字樓A座9樓，430022，電話：13907178953，傳真院027-59625789

經(jīng)典案例院重慶市某種子公司的馬總經(jīng)理問院現(xiàn)在公司的種子購銷活動(dòng)非常繁忙，生意紅火，但合同糾紛也增加了不少，公司在簽訂種子購銷合同及履行時(shí)應(yīng)注意些什么問題鑰怎樣把握合同條款的重點(diǎn)和難點(diǎn)，盡量減少合同履行中糾紛的發(fā)生和可能遭受到的經(jīng)濟(jì)損失鑰對(duì)于種子購銷合同來講，有沒有共性的規(guī)律可供遵循鑰

“在線律師”：

馬總經(jīng)理，您好！對(duì)于公司簽訂種子合同，不管是購進(jìn)合同、出售合同還是合同的履行，按照我國的基本法律規(guī)定，如《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民法通則》，均有其共性要求、行為規(guī)則和注意事項(xiàng)。對(duì)于種子購銷合同來講，按照我國的特別法律規(guī)定，如《中華人民共和國種子法》等，有其個(gè)性要求、行為規(guī)范和特別注意事項(xiàng)，下面我向您分別介紹。

企業(yè)法人之間簽訂和履行合同的注意事項(xiàng)院共性規(guī)律

●對(duì)合同簽約主體的身份審核意，合同簽約主體應(yīng)是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上載明的法人主體，合同簽約署名主體和蓋章時(shí)的印章主體應(yīng)與營業(yè)執(zhí)照上載明的法人主體一

企業(yè)法人之間簽訂合同，先要看對(duì)方是否有資格做這筆生致。合同文本載明的主體、印章名稱主體和營業(yè)執(zhí)照上載明的主體如有不一致的情形，則已簽訂的合同很有可能被判定為無效合同。況，若擬簽合同交易額與注冊(cè)資本額差距較小，則風(fēng)險(xiǎn)可能較大；擬簽的合同業(yè)務(wù)是否包括在營業(yè)執(zhí)照明載的經(jīng)營范圍之內(nèi)；企業(yè)是否按照法律規(guī)定進(jìn)行了工商年檢，盡管現(xiàn)在的工商年檢不是強(qiáng)迫式的，但工商年檢企業(yè)必須自覺執(zhí)行，一家講信用的企業(yè)會(huì)按照法律規(guī)定按期主動(dòng)申報(bào)年檢。

看企業(yè)法人注冊(cè)資本狀

實(shí)踐中要特別注意集團(tuán)公司、支公司、分公司、子公司、公司營業(yè)部、公司合同部、公司銷售部、公司異地辦事處和公司辦公室之間的區(qū)別與關(guān)聯(lián)。

集團(tuán)公司和集團(tuán)公司的子公司都是獨(dú)立企業(yè)法人，它們均可以自己的名義與他人簽訂合同。支公司和分公司是非企業(yè)法人單位，它們有在當(dāng)?shù)鼗虍惖毓ど坦芾聿块T另行申領(lǐng)的營業(yè)執(zhí)照，支公司和分公司可以自己的名義簽訂合同，不過在簽訂合同前還是應(yīng)該咨詢總公司或集團(tuán)公司，了解支公司、分公司對(duì)外簽訂合同的一些限制性規(guī)定或禁止性規(guī)定，避免不必要的糾紛和損失。公司營業(yè)部、公司合同部、公司銷售部、公司異地辦事處和公司辦公室等機(jī)構(gòu)，如果他們不能提供營業(yè)執(zhí)照等證明自己是企業(yè)法人或非企業(yè)法人機(jī)構(gòu)時(shí)，交易對(duì)手應(yīng)不與他們簽訂買賣合同，除非他們能出具有資格簽訂合同主體簽發(fā)的書面授權(quán)委托書。

合同上有時(shí)會(huì)有“本合同由雙方法定代表人簽字和蓋章后生效”的約定，結(jié)果簽字的人不是法定代表人，可能是非法定代表人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人或項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，盡管合同上有公司印章，由于合同生效的條款上已明確要求法定代表人簽字并蓋章，由于缺乏生效要件，易導(dǎo)致糾紛。要使一份合同成立并生效，通常情況下只要雙方的法定代表人簽字或只蓋公司印章就可以了，當(dāng)然一般的生效約定是“本合同由雙方代表簽字和蓋章后生效”。

需要說明的是，經(jīng)營實(shí)踐中人們經(jīng)常把野法定代表人冶。企業(yè)“法定代表人”是唯一的，其“人”就是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上明載的“那個(gè)自然人”，他是唯一有權(quán)代表企業(yè)不需授權(quán)就可行使企業(yè)行為，同時(shí)由企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任和享有法律權(quán)利的人。“法人代表”是企業(yè)法人的代表人，他可以是不特定的任何人，只要其取得了企業(yè)授權(quán)書，他就是“法人代表”了。

和野法人代表冶相等同

●定金與訂金的區(qū)別

當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

訂金系預(yù)付款性質(zhì)，合同解除或終止時(shí)頂?shù)重浛罨蛲嘶亍?/p>

合同中不能將“定金”寫成“訂金”、“保證金”、“押金”、“定約金”等，“訂金”、“保證金”、“押金”、“定約金”全都是預(yù)付款性質(zhì)，不能起到給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金的法律效果。

●合同形式

合同形式有書面形式、口頭形式和其他形式。除了交貨的同時(shí)直接交付合同價(jià)款以外，種子購銷合同建議采用書面形式。

至于在交易實(shí)踐中為了便捷和高效，也由于是老客戶關(guān)系，往往采取傳真、微信、電子郵件等形式要約、承諾簽訂合同，從法律規(guī)定看，傳真、微信、電子郵件等形式要約、承諾簽訂合同是受法律肯定和保護(hù)的，但傳真、微信、電子郵件等形式易于篡改，故若采用傳真、微信、電子郵件等形式要約、承諾簽訂合同時(shí)，一定要注意保存、保持這些形式的合同內(nèi)容，同時(shí)能有效展現(xiàn)和再現(xiàn)該形式的合同內(nèi)容。

●價(jià)款支付與開具發(fā)票

按照合同約定由買方向賣方支付價(jià)款是通行做法，但受委托付款或受委托收款也是常事，在合同履行中對(duì)于此類情況的價(jià)款支付與開具發(fā)票應(yīng)注意以下幾點(diǎn)。

實(shí)際付款人與合同簽約付款人不一致的，收款人應(yīng)取得簽約付款人委托付款和實(shí)際付款人同意代付的文件，否則存在返還的風(fēng)險(xiǎn)。

付款方式與合同約定方式不一致時(shí)，分析該改變是否違反法律規(guī)定或合同約定，是否構(gòu)成違約。

雙方連續(xù)發(fā)生交易業(yè)務(wù)并滾動(dòng)結(jié)算和支付時(shí)，分析每筆付款的時(shí)點(diǎn)是否與若干份合同約定的付款時(shí)段相吻合，對(duì)應(yīng)的交易品種、批次、數(shù)量與合同約定是否相一致。

匯票支付時(shí)應(yīng)仔細(xì)審查票據(jù)記載的規(guī)范性和背書的連續(xù)性，由于“企業(yè)承兌匯票”的信用低于“銀行承兌匯票”，故收款企業(yè)最好接受“銀行承兌匯票”。“銀行承兌匯票”應(yīng)由承兌銀行簽章，檢查票據(jù)的出票日和到期日是否使用中文大寫，票據(jù)金額大、小書寫是否正確并一致，票據(jù)金額、日期、收款人名稱是否更改，背書印鑒章是否清晰無重影并蓋在指定范圍內(nèi)，票據(jù)粘單是否正確加蓋了騎縫章等。

開具發(fā)票未按簽約客戶的名稱與合同內(nèi)容出票，存在被稅收征管、稽查的風(fēng)險(xiǎn)，故應(yīng)嚴(yán)格按簽約客戶的名稱與合同內(nèi)容開具發(fā)票。

●合同標(biāo)的物的交付

種子的交付有自提、代辦托運(yùn)、送貨等方式。

自提時(shí)交貨人應(yīng)審查實(shí)際提貨的經(jīng)辦人是否獲得客戶的授權(quán)委托，有權(quán)提貨人必須在提貨單書面文件上親筆簽字。

代辦托運(yùn)要有對(duì)方委托或合同約定，承運(yùn)人應(yīng)具備承運(yùn)資質(zhì)。對(duì)在運(yùn)輸中的保險(xiǎn)責(zé)任及保險(xiǎn)費(fèi)承擔(dān)主體要有約定。按照合同約定準(zhǔn)確填寫托運(yùn)的收貨地址和收貨人，出售方應(yīng)向承運(yùn)人索取收貨憑證。

送貨發(fā)生實(shí)際送貨地點(diǎn)和收貨人與合同約定的地點(diǎn)不一致時(shí)，作為送貨人應(yīng)取得合同約定收貨人的書面同意函，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

●不可抗力的約定

不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。因不可抗力不能履行合同的，可部分或者全部免除責(zé)任。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

實(shí)踐中有人將政府行政行為、政府政策改變也約定為不可抗力，盡管該約定出于雙方自愿，但其不屬于法定的不可抗力，故該約定無效。但合同當(dāng)事人可以約定，若遇政府行政行為、政府政策改變時(shí)，其變更履行或不履行不構(gòu)成違約。

企業(yè)法人之間簽訂和履行合同的注意事項(xiàng)：個(gè)性要求

●選擇正規(guī)的經(jīng)營單位

主要農(nóng)作物的商品種子生產(chǎn)實(shí)行許可證制度。主要農(nóng)作物雜交種子及其親本種子、常規(guī)種原種種子的生產(chǎn)許可證，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門核發(fā)；其他種子的生產(chǎn)許可證，由生產(chǎn)所在地縣級(jí)以上地方人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門核發(fā)。以水稻、小麥、玉米、棉花、大豆、油菜、馬鈴薯，和各省、自治區(qū)、直轄市農(nóng)業(yè)行政主管部門根據(jù)本地區(qū)實(shí)際確定的1～2種農(nóng)作物為主要農(nóng)作物，主要農(nóng)作物是否擁有《農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》是交易對(duì)手是否可被選擇的前提，是否擁有《農(nóng)作物種子經(jīng)營許可證》是可分裝種子交易對(duì)手是否可被選擇的前提。

●主要農(nóng)作物品種審定

購銷的主要農(nóng)作物種子是否通過國家或省級(jí)審定，適宜種植的區(qū)域是否涵蓋了種子種植地。

●植物新品種侵權(quán)

完成育種的單位或個(gè)人對(duì)其授權(quán)品種享有排他的獨(dú)占權(quán)。任何單位或者個(gè)人未經(jīng)品種權(quán)所有人許可，不得以商業(yè)目的生產(chǎn)或者銷售該授權(quán)品種的繁殖材料，不得以商業(yè)目的將該授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。假冒授權(quán)品種的，將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，同時(shí)還會(huì)承擔(dān)行政處罰責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，將依法追究刑事責(zé)任。

收稿日期：2015-10-09