轉(zhuǎn)型時期《反家暴法》的法理分析及其實施困境

黃靜

摘要：本文就我國2015年12月27日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議通過的，2016年3月1日起施行的《反家暴法》進行法理分析。首先交代其復雜的社會轉(zhuǎn)型期背景下的社會家庭現(xiàn)狀，其次再對《反家暴法》立法正當性的法理分析，最后整體思考在我國社會轉(zhuǎn)型期反家暴法將會面臨的困境與思考。

關(guān)鍵詞：家庭暴力；正當性；社會轉(zhuǎn)型期

一、社會轉(zhuǎn)型期背景下的家庭關(guān)系

眾所周知，我國目前正處于社會轉(zhuǎn)型期，從一種傳統(tǒng)社會轉(zhuǎn)向另一種現(xiàn)代的、開放的文明的過程，在我國當前的社會關(guān)系來看，是從各種以身份為特征的依賴性關(guān)系向平等自由為基礎的契約性關(guān)系轉(zhuǎn)變。所以，傳統(tǒng)的家庭中女性依賴男性生存的親密關(guān)系會更多的轉(zhuǎn)化為一種自由平等為基礎的親情關(guān)系。

同時，在轉(zhuǎn)型期的中國，舊的秩序和規(guī)范、價值觀念與行為模式被現(xiàn)代的、開放的文明所沖擊，被普遍否定甚至遭到破壞，逐漸失去了社會成員的約束力，新的規(guī)范、價值觀念和行為模式尚未形成或被普遍接受與建立，社會成員的行為缺乏明顯的社會規(guī)范約束，出現(xiàn)社會規(guī)范真空，社會權(quán)威失落或規(guī)范沖突的狀態(tài)。那么，在這一種社會轉(zhuǎn)型時期，失范的事情就會顯得非常普遍。家庭暴力，在古代、近代甚至是現(xiàn)代初期的中國，并不會被認為是一種違法犯罪。家暴數(shù)量上雖然比過去比例下降很多，但由于舊觀念的消失，新規(guī)范還沒有普遍形成的原因，家暴仍然普遍存在。據(jù)統(tǒng)計，全國2.7億個家庭中，遭受過家庭暴力的婦女高達30%，其中，施暴者九成是男性，每年有近10萬個家庭因家庭暴力而解體。家庭暴力侵害婦女、兒童人格權(quán)益，嚴重破壞家庭穩(wěn)定，甚至成為家庭型犯罪的重要原因。目前，反家庭暴力成為我國婚姻法學界的熱點理論問題廣受關(guān)注。在我國目前這樣一個社會規(guī)范真空的背景下，將家庭暴力納入有效的法律干預之下，顯得十分必要。

二、《反家暴法》立法的正當性法理分析

家庭暴力是指發(fā)生在家庭成員之間的身體和精神等方面的侵害。家庭成員包括配偶、父母、子女以及其他共同生活的近親屬。對此社會惡疾，《新婚姻法》曾首次規(guī)定“禁止家庭暴力”，對有家庭暴力的，應準予離婚。犯罪學理論一般認為：“暴力是人類解決問題和沖突的最原始方式。暴力犯罪因此也成為犯罪的最原始形式之一，它同時也是嚴重影響社會治安和人們安全感（社會公眾對犯罪的恐懼，其實主要來自于暴力犯罪）的一種多發(fā)性犯罪形式?！钡?，家庭暴力又不是一般意義上的暴力，而是發(fā)生在家庭內(nèi)部的暴力。這一家庭因素就使得對暴力的評價復雜化。立法有其目的和宗旨，在任何一部法律中都要表現(xiàn)出來，家暴法就是為了保護家暴中的受害者而設立的法律，《反家暴法》的立法就有其正當性。

在《反家暴法》頒布之前，我國法規(guī)對家庭暴力的干預仍零散的分布在不同的法律體系中，缺乏綜合的專業(yè)立法，執(zhí)行力嚴重不足，已難以跟上反家暴的現(xiàn)實需要。雖然從2000年2015年，全國28個省（區(qū)）市都相繼出臺了反家暴專門法規(guī)或政策，但由于都屬于地方層級的法律法規(guī)，在權(quán)威性和層級上都有待提升。因此，制定了這一部全國性的反對家庭暴力法殊為必要。在反家暴法實施之前，家暴情節(jié)認定率低下為其立法正當性表現(xiàn)之一。據(jù)悉，各地法院的家暴案件較為集中多為公訴案件，罪名多集中于故意殺人罪，故意傷害罪，虐待罪等。如犯罪典型案例河北省的“許紅濤故意傷害罪”，“朱朝春虐待案”無一不是被判得故意傷害罪、虐待罪。精神暴力被納入家暴范疇，“家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為均屬家庭暴力?！薄斗醇冶┓ā访鞔_提出，“恐嚇、謾罵”等精神侵害行為，已經(jīng)被正式納入家暴范疇，并以法律形式加以明確。其二，反家暴法頒布是對家暴幸存者的救助，人身保護令為一大創(chuàng)舉?；诩彝ケ┝Φ奶攸c和規(guī)律，為了保護其人生安全和心理健康所采取的特殊救助和保障措施，人身安全保護令借鑒了國外民事保護令制度，相比此法頒布之前被家暴者沒有公權(quán)力保護，任意被家暴、侮辱的情況，此法的頒布可為家暴者帶來福音。其三，相比《反暴力法》頒布之前我國的家暴的普遍存在，現(xiàn)如今不僅保護家庭成員之間的被家暴者，也同時可保護未婚同居的被家暴者，在新法之下，家庭暴力不再是家務事，而是“人都能舉報、多部門能干預”，此法的頒布，保護了更多可整頓我國轉(zhuǎn)型期的社會風氣，摒除其舊思想，穩(wěn)定其社會的發(fā)展，規(guī)范法治建設，完善大眾對我國人權(quán)保障中的訴求。

三、《反家暴法》面臨的實施困境及出路

考慮到法律制定與實施不同階段的實際情況，立法上對家庭暴力的嚴懲，強調(diào)了立法上的威懾主義，《反家暴法》的出臺很大程度上緩解了之前家庭暴力案中的諸多問題；而在執(zhí)法和司法中，情況變得復雜。我國的法律之所以不夠完善，原因大多出現(xiàn)在執(zhí)法與司法方面。一方面，轉(zhuǎn)型期的中國，作為社會成員的被家暴者的法律意識淡薄，對于契約性關(guān)系的意識不足，導致家暴中的證據(jù)收集力較弱，易造成證據(jù)缺失，無法給家暴行為人定性，作為宗族關(guān)系的社會試圖用法律來調(diào)節(jié)家庭糾紛不易。所以，必須普及《反家暴法》于各個社區(qū)、組織，加大宣傳和公共教育。讓大家樹立起維護自身權(quán)益的思想觀念，社會自發(fā)的形成反家暴的價值觀，自上而下的法律才被信服；另一方面，公權(quán)力的干預較弱，會易使得《反家暴法》形同虛設，導致執(zhí)法效率低下等等，致使無法對“家庭暴力”這種現(xiàn)代社會所不容的現(xiàn)象進行控制和約束雖然《反家暴法》中明確提出。

《反家暴法》是否管用還需有待于時間的考驗，有待于后期的配套細則和對法律的拓展深化，以加強它的適用性和操作性。在司法和執(zhí)法的過程中，應當充分考慮家庭暴力的不同情況，將嚴懲與家庭暴力的個別情況緊密結(jié)合，以實現(xiàn)威懾與教育改造的折衷調(diào)和。執(zhí)法是法律的命脈，我們往往缺的不是無法可依，而是依法辦事，立法難，執(zhí)法更難。這雖然是中國法治中的一個小方面，但可映射大問題。（作者單位：江西師范大學）

參考文獻：

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[3]李想.反家暴法管用有待細則支撐.[J]法制日報.2016-2-25