國際工程分包糾紛實(shí)例分析

安　娟

（石油化工管理干部學(xué)院，北京　100012）

國際工程分包糾紛實(shí)例分析

安娟

（石油化工管理干部學(xué)院，北京100012）

本文以一起國際工程分包合同糾紛為例，重點(diǎn)對該合同的內(nèi)容及簽訂情況、執(zhí)行情況、糾紛產(chǎn)生過程等進(jìn)行了介紹，并就這一實(shí)例所帶來的啟示作了進(jìn)一步分析，以期為更多同類型問題的處理提供借鑒。

國際工程；分包；合同；糾紛

1　合同簽訂情況

2010年，A公司中標(biāo)某國天然氣管道EPC項(xiàng)目。根據(jù)設(shè)計(jì)要求，有些地段鋪設(shè)的管道要進(jìn)行長距離的地下深度穿越，需要特殊的施工技術(shù)和設(shè)備。由于A公司不熟悉此類地質(zhì)條件，施工風(fēng)險(xiǎn)增大，加上人工和設(shè)備不足，A公司決定將這部分工作分包給當(dāng)?shù)氐氖┕挝弧?/p>

在選擇當(dāng)?shù)胤职虝r(shí)，A公司的當(dāng)?shù)厥┕そ?jīng)理推薦了B公司，考慮到該施工經(jīng)理對當(dāng)?shù)厥┕し奖容^了解，A公司選擇B公司作為特殊地段施工分包商，審閱了其提交的書面資料，經(jīng)報(bào)價(jià)和商務(wù)談判，簽署了合同，合同主要內(nèi)容如下：

工程服務(wù)合同

發(fā)包方：A公司

分包方：B公司

1.合同目的：

1.1B公司為發(fā)包方提供特定的工程服務(wù)。

2.發(fā)包方的義務(wù)：

2.1在恰當(dāng)?shù)臅r(shí)間內(nèi)提供施工文件，不影響B(tài)公司的施工進(jìn)度。

2.2提供業(yè)主的施工技術(shù)規(guī)范。

2.3在施工期間必須提供安全技術(shù)檢查人員。

2.4負(fù)責(zé)向有關(guān)機(jī)構(gòu)申請管道作業(yè)帶許可證。

2.5負(fù)責(zé)將工程所需鋼管運(yùn)抵施工現(xiàn)場。

2.6負(fù)責(zé)提供各手中鋼管以及無損檢測。

2.7向B公司提供該合同施工計(jì)劃和施工程序文件。

3. B公司的義務(wù)

3.1按照合同第一條“合同目的”規(guī)定的施工內(nèi)容完成工作量，并提供下列文件：

A)施工方案

B)工作管理方案

C)施工進(jìn)度計(jì)劃

D)質(zhì)量管理方案

E)HSE計(jì)劃

3.2所有工作的進(jìn)度通過電話聯(lián)系或書面報(bào)告,隨時(shí)向發(fā)包商提供信息。

3.3有問題的設(shè)備，在不影響施工進(jìn)度的情況下，七十二小時(shí)之內(nèi)維修或更換。

3.4解雇發(fā)包方認(rèn)為的不合格人員。

3.5承擔(dān)所有施工費(fèi)用和間接成本，如稅收，意外賠償。

3.6發(fā)包方不負(fù)責(zé)B公司員工在法律上的一切問題。員工投訴、稅收、解雇等一切由B公司負(fù)責(zé)。

3.7承包商必須向發(fā)包商提供各種營業(yè)資質(zhì)文件。

3.8根據(jù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工，不違反國家的法律法規(guī),B公司要在不影響當(dāng)?shù)鼐用竦那闆r下進(jìn)行工作，不損壞發(fā)包方的企業(yè)形象。

3.9B公司施工必須達(dá)到發(fā)包方要求的施工規(guī)范。

3.10不得隱藏工程中或者計(jì)劃上的錯(cuò)誤,如發(fā)現(xiàn)，必須向發(fā)包方提出糾正。

3.11承擔(dān)員工工資福利社會福利醫(yī)療保障的費(fèi)用。

3.12承擔(dān)所有因B公司過錯(cuò)給發(fā)包方造成的損失。

3.13負(fù)責(zé)接收貯藏保管所有發(fā)包方提供的材料和工作器材，工程結(jié)束時(shí),要如數(shù)歸還剩余部分。

3.14承擔(dān)勞工在意外事故中的賠償金和其他福利。

3.15提供所有專業(yè)技術(shù)人員，以及所有必要的設(shè)備。

3.16負(fù)責(zé)提供員工食宿和上下班的運(yùn)輸。

3.17提供員工勞保。

3.18除合同約定由發(fā)包方提供的材料外，B公司負(fù)責(zé)提供所有施工的設(shè)備和材料。

4.價(jià)格

4.1本合同總價(jià)格。

以上價(jià)格為B公司本合同下所有所得,已包括所有的材料費(fèi)與人工費(fèi)。

5.付款

5.1B公司每月向發(fā)包商提供計(jì)量報(bào)告，記錄本月的工作內(nèi)容和工作量，由發(fā)包方審核批復(fù)。

5.2工作量計(jì)算周期為每個(gè)月的第一天到最后一天。

5.3發(fā)包方根據(jù)每個(gè)月的計(jì)量報(bào)告核算B公司當(dāng)月的工程款。

5.4發(fā)包方在承包商提供計(jì)量報(bào)告后三十天之內(nèi)付款到B公司指定賬戶。

6. 預(yù)付款

6.1為解決設(shè)備安裝和搬遷費(fèi)用，發(fā)包商將付B公司本合同工程款的12%作為預(yù)付款。

6.2發(fā)包商將在每個(gè)月工程款中扣去10%作為B公司預(yù)付款的償還。

6.3B公司向承包商提交等同于預(yù)付款金額的保函,有效期為12個(gè)月。

7. 合同期限

7.1合同的有效期為12個(gè)月,從合同簽字生效時(shí)起算。

8. 合同暫停

8.1發(fā)包方有權(quán)暫停部分或全部工程服務(wù)，發(fā)包方無須支付暫停期間的費(fèi)用。

注:暫時(shí)停工不得超過30天。

9. 合同終止

9.1在以下的情況下,發(fā)包方無需向承包商發(fā)通知,可以直接終止合同:

（1）承包商沒有任何理由的停止工程施工

（2）承包商提出破產(chǎn)申請

（3）承包商擅自變更合同內(nèi)容

9.2發(fā)包商在以下情況,可提前十五天通知B公司解除合同：

（1）B公司違反合同約定

（2）施工進(jìn)度慢,影響發(fā)包方的進(jìn)度

（3）B公司施工中有失職或過錯(cuò)行為

（4）B公司與其他公司合并或轉(zhuǎn)讓

9.3B公司在以下情況,可提前十五天通知發(fā)包方解除合同

（1）發(fā)包方違反合同約定

（2）發(fā)包方?jīng)]有任何理由的停止工程施工

10 糾紛解決方式

如有糾紛，雙方選擇當(dāng)?shù)胤ㄔ哼M(jìn)行訴訟。

2　合同執(zhí)行情況

合同簽訂后，B公司提交了當(dāng)?shù)乇ｋU(xiǎn)公司出具的預(yù)付款保函，保函沉沒條件為受益人提供對方違約的證據(jù)，由保險(xiǎn)公司審查決定罰沒金額。A公司收到此保函未提出異議，按時(shí)支付了預(yù)付款。

開工后，B公司動遷設(shè)備到現(xiàn)場，但B公司的設(shè)備經(jīng)檢驗(yàn)不符合施工現(xiàn)場地質(zhì)條件的要求，無法完成作業(yè)，被拒絕入場。A公司電話通知B公司更換設(shè)備，但B公司拖沓敷衍，A公司擔(dān)心工期受到影響，決定自己租用設(shè)備供B公司使用。

B公司按月提交計(jì)量報(bào)告，A公司支付了前兩期工程款，但付款期限均超過合同規(guī)定的付款期限。

之后，A公司收到一家當(dāng)?shù)劂y行和B公司的聯(lián)名來信（以下簡稱“銀行”），通知A公司今后B公司此項(xiàng)目下的款項(xiàng)打到該銀行指定賬戶，A公司認(rèn)為此為付款路徑更改，簽字同意。

A公司對于接下來的4期工程款未按時(shí)支付。期間，B公司多次致信A公司要求支付工程款，并聲稱資金緊張無法維持正常施工，無法支付工人工資。A公司對B公司來信未回復(fù)，但電話溝通后答應(yīng)代替B公司支付當(dāng)月工人工資和稅金，并將在工程款中進(jìn)行抵扣，B公司出具了授權(quán)文件同意這種代付操作。后來，應(yīng)B公司要求，A公司又支付了一個(gè)月工人工資和部分供應(yīng)商款項(xiàng)，但B公司未出具授權(quán)書。

B公司在后期施工中因設(shè)備和施工技術(shù)等原因，無法完成合同規(guī)定的工作量，丟棄現(xiàn)場，閑置設(shè)備，某些完成的工作質(zhì)量不合格，A公司考慮到工期緊張，遂決定自己組織施工，使用B公司的部分設(shè)備，將B公司未完成的工作做完，將不合格的工作進(jìn)行返工。在進(jìn)行該月的工作計(jì)量時(shí)，A公司誤將自己完成的部分工作計(jì)量給了B公司，計(jì)量報(bào)告簽發(fā)后發(fā)現(xiàn)問題，電話通知對方并重新簽發(fā)了一份計(jì)量報(bào)告。

3　糾紛產(chǎn)生過程

因B公司無力繼續(xù)履行合同，A公司決定提前終止合同，并向B公司發(fā)了終止信，闡述了B公司施工進(jìn)度滯后，喪失繼續(xù)履約能力等理由，根據(jù)合同第9條提前十五天終止合同。B公司給A公司回復(fù)了一封索賠信，否定了A公司的終止理由，聲稱工作未按期完成是因?yàn)锳公司未按時(shí)提供管材和設(shè)計(jì)文件造成的。另外，A公司從未按時(shí)付款，并尚欠其4期工程款，給其造成多個(gè)勞工訴訟，加上A公司使用其設(shè)備的費(fèi)用、因A公司遲付工程款造成其拖欠供應(yīng)商和服務(wù)商款項(xiàng)等造成的各項(xiàng)損失，向A公司進(jìn)行高額索賠。

A公司收到此信后感到驚愕，因?yàn)榻?jīng)過核算，A公司支付的預(yù)付款、代發(fā)工資及其他代付款項(xiàng)等與剩余工程款沖抵后，B公司仍欠A公司大額款項(xiàng)，可是，B公司現(xiàn)在“倒打一耙”，向A公司提出了巨額索賠。

A公司與B公司進(jìn)行協(xié)商解決，但對方態(tài)度堅(jiān)決，沒有談判誠意。A公司研究如何回復(fù)B公司的索賠信，并搜集對方違約證據(jù)。但是，很難找到對方違約的書面資料，因?yàn)榕cB公司大部分溝通是通過電話或口頭進(jìn)行，經(jīng)過查閱現(xiàn)場記錄，只能找到一些事實(shí)記錄，未明確劃分雙方責(zé)任，不足以證明對方違約。

A公司歸還B公司設(shè)備，B公司簽收設(shè)備時(shí)，特別注明“收到設(shè)備，但需要檢查設(shè)備的狀況”。

A公司決定罰沒B公司的預(yù)付款保函，出具保函的保險(xiǎn)公司根據(jù)保函罰沒條件要求A公司提交B公司違約證據(jù)，同時(shí)要求B公司提供A公司違約證據(jù)，由其審查決定保函是否達(dá)到罰沒條件及罰沒金額。

此時(shí)，A公司收到銀行來信，要求A公司支付B公司后4期工程款給銀行，理由是B公司已將這幾期計(jì)量報(bào)告作為應(yīng)收賬款抵押給了銀行獲得貸款，并且銀行曾通過信函告知A公司。

另外，B公司將這幾期計(jì)量報(bào)告和發(fā)票復(fù)印件提交給了公證處，將A公司列入未付款的黑名單，導(dǎo)致其他合作伙伴在與A公司商簽合同時(shí)提出對A公司資信的質(zhì)疑。

此時(shí)，關(guān)于B公司瀕臨破產(chǎn)的消息傳出。

B公司又來信要求A公司繼續(xù)支付工人工資，A公司拒絕后，一系列的勞工訴訟接踵而來，將B公司、A公司和項(xiàng)目業(yè)主列為共同被告。同時(shí)，一部分工人聚集到A公司現(xiàn)場辦公地點(diǎn)示威，當(dāng)?shù)鼐S護(hù)秩序，勞工部門出面協(xié)調(diào)，當(dāng)?shù)孛襟w競相報(bào)道，業(yè)主向A公司施加壓力，要求盡快解決此糾紛。

B公司起訴A公司，要求支付4期工程款、扣留設(shè)備的損失及A公司違約給其造成的各項(xiàng)損失，其中，提供的第四期計(jì)量報(bào)告是A公司計(jì)量有誤的版本，即多給B公司計(jì)量工作的版本。

4　案例帶來的啟示和思考

4.1分包商選擇

總包商必須十分慎重選擇合適的分包商來承擔(dān)分包工程，否則將被分包商拖進(jìn)困境，引起連鎖反應(yīng)，甚至影響整個(gè)工程的進(jìn)程。本案例中如果發(fā)生B公司違約，盡管可以采取措施中途解除分包合同，但其給A公司造成的經(jīng)濟(jì)損失和工期損失可能是巨大的，即使處罰B公司也難以彌補(bǔ)。另外，B公司的失誤將對A公司的信譽(yù)造成不良影響。因此，最好是在選擇公司時(shí)就十分慎重以避免“中途換馬”。一般來說，選擇分包商的主要條件為：具備足夠的實(shí)力，包括財(cái)力和物力（施工機(jī)械和設(shè)備）、施工經(jīng)驗(yàn)、足夠的人力資源和合理報(bào)價(jià)等。

4.2合同條款評析

作為一個(gè)施工分包項(xiàng)目合同，本案例合同中某些重要條款缺失，使得發(fā)包方的利益得不到充分保障。另外，已有合同條款過于簡單，不夠明確，給合同執(zhí)行帶來很多困難。

（1）未規(guī)定B公司工期延誤的違約責(zé)任。

總包方在分包合同中應(yīng)制訂工期延誤罰款，明確罰款比例或金額。另外，還應(yīng)規(guī)定當(dāng)出現(xiàn)延誤時(shí)，發(fā)包方可以采取“通知”、“警告”、“發(fā)包方在由B公司負(fù)擔(dān)費(fèi)用的條件下強(qiáng)行為B公司增派勞力和設(shè)備”。最后，不得已時(shí)，發(fā)包方可以終止合同，接管項(xiàng)目，扣留B公司的設(shè)備和沒收履約保函等條款，以保護(hù)發(fā)包方的利益和對業(yè)主履行合同的承諾。本案例中的分包合同僅規(guī)定B公司應(yīng)按約按進(jìn)度施工，未規(guī)定違約責(zé)任承擔(dān)方式，可謂主動放棄了對B公司的“緊箍咒”。

（2）未要求B公司提交履約保函。

履約保函對于發(fā)包方非常重要，是監(jiān)督和保障分包方按時(shí)按約完成工作的有效工具，有效期一般至質(zhì)保期結(jié)束，額度一般為合同總額的10-20%,可以根據(jù)履約進(jìn)度按比例遞減。本合同中，A公司作為發(fā)包方?jīng)]有要求對方提交履約保函，等于放棄了對自己利益的一道有力保障。

（3）未明確規(guī)定預(yù)付款保函的有關(guān)條件。

首先，合同未對保函的性質(zhì)和種類予以明確規(guī)定。其次，保函罰沒條件不明晰。本合同中因A公司未對保函格式提出具體要求，B公司提供了保險(xiǎn)公司出具的預(yù)付款保函，信用等級低于銀行保函，而且保函罰沒附有條件，A公司未進(jìn)行認(rèn)真審查，相當(dāng)于自己降低了對已支付的預(yù)付款的保障。再次，預(yù)付款比例為合同總額的12%，但每期工程款的抵扣比例為10%，相當(dāng)于A公司降低了預(yù)付款回收速度。

（4）未明確規(guī)定付款期限和條件。

第一，未規(guī)定B公司提交計(jì)量報(bào)告的日期；第二，未規(guī)定A公司審查計(jì)量報(bào)告的期限；第三，未規(guī)定付款的全部支持文件，如發(fā)票等；第四，未規(guī)定A公司延期付款需承擔(dān)的利息。本合同過于簡化的條款使得A公司在付款上放松警惕，導(dǎo)致糾紛。

4.3合同執(zhí)行問題分析

（1）輕視書面。

本案例中B公司的設(shè)備不合格，A公司只是電話通知或口頭告知對方，沒有以書面信函方式通知對方，產(chǎn)生糾紛時(shí)，找不到對自己有利的證據(jù)，只能“啞巴吃黃連”；A公司主動給B公司提供設(shè)備時(shí)，未書面約定費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)及結(jié)算方式；計(jì)量報(bào)告出現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí)，不書面告知對方以新版本為準(zhǔn)；替對方墊付款項(xiàng)時(shí)，部分沒有對方授權(quán)。出現(xiàn)重口頭、輕書面的原因，一是A公司海外員工的信函起草和處理能力比較弱，二是未形成書面來往和證據(jù)積累的意識，這一做法將導(dǎo)致舉證不力以及核算工程款和應(yīng)對糾紛時(shí)的被動。

（2）管理松懈。

雙方簽訂合同后，一切應(yīng)按合同執(zhí)行。本案例A公司選用代替支付工人工資和供應(yīng)商貨款的方式，這一做法引來連鎖的負(fù)面影響（勞工訴訟、工人示威、銀行抵押訴訟和列入黑名單）。另外，如果通過書面材料變更了合同內(nèi)容，應(yīng)遵守變更，如銀行發(fā)來信函，要求變更B公司工程款的付款路徑，A公司簽字同意后并未執(zhí)行，而仍將款項(xiàng)支付給B公司，體現(xiàn)出A公司管理環(huán)節(jié)銜接不緊密，信函處理能力較弱，管理人員與財(cái)務(wù)操作人員溝通不到位，形成“你簽?zāi)愕淖?，我付我的款”的局面。再有，A公司使用B公司設(shè)備完成的工作和返工部分的工作，雙方既沒有事先進(jìn)行設(shè)備使用費(fèi)的約定，也沒有明確劃分該部分工作的計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)和相應(yīng)工程款抵扣方式。實(shí)際上，任何關(guān)于合同工作內(nèi)容的變更，雙方都應(yīng)事先達(dá)成書面一致，以免產(chǎn)生“扯不清，理還亂”的局面。

（3）忽視雷區(qū)。

勞工問題是國際工程項(xiàng)目的敏感問題和風(fēng)險(xiǎn)之一，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)?shù)貏诠ね酶鞣N力量進(jìn)行宣傳，給國外雇主施加壓力。承包商應(yīng)嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)胤?，不拖欠工資，不逃繳稅款，不漏買保險(xiǎn)和醫(yī)療。實(shí)踐證明，在勞工方面必須嚴(yán)格按照當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)行事。但是，本案例的A公司偏偏越過合同條款，不按時(shí)支付工程款，反而代替B公司支付工人工資和繳納稅金，輕易踩踏“雷區(qū)”，這會誘使B公司繼續(xù)將發(fā)放工資的責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給A公司，如果被法律認(rèn)定為與B公司工人形成事實(shí)勞動關(guān)系后，該問題將變得更為棘手。

Case Analysis of an International Engineering Subcontracting Dispute

An Juan
(SINOPEC Management Institute, Beijing 100012, China)

The paper introduces an international engineering subcontracting dispute, including the contract content, the signing, the implementation, how the dispute arose, etc. The paper further analyses the implications of the dispute, in an effort to provide insights for handling of similar issues.

international engineering, subcontracting, contract, disputes

2016-7-3。

安娟（1977—），女，山東省煙臺人。畢業(yè)于中國人民大學(xué)，法律碩士。高級經(jīng)濟(jì)師，現(xiàn)任石油化工管理干部學(xué)院國際化經(jīng)營培訓(xùn)部主任。電子郵箱：anj.glgy@sinopec.com。