論中國國際服務(wù)外包的立法缺陷及其完善

劉益燈　周士程　段雙呂

（中南大學(xué)湖南長沙410083）

論中國國際服務(wù)外包的立法缺陷及其完善

劉益燈周士程段雙呂

（中南大學(xué)湖南長沙410083）

國際服務(wù)外包已經(jīng)成為現(xiàn)代服務(wù)業(yè)從發(fā)達(dá)國家和地區(qū)向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移的新趨勢(shì)。近年來我國國際服務(wù)外包的發(fā)展雖然已經(jīng)步入正軌，但相關(guān)立法尚存在諸多缺陷。為了促進(jìn)我國國際服務(wù)外包業(yè)的快速發(fā)展，我國必須與國際規(guī)則接軌，合理利用GATS的局限性，制訂個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)法，制定合理的勞工標(biāo)準(zhǔn)，完善國際服務(wù)外包企業(yè)稅收立法，強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，努力營造有利于我國國際服務(wù)外包發(fā)展的國內(nèi)法律環(huán)境。

國際服務(wù)外包勞工標(biāo)準(zhǔn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)稅收立法

21世紀(jì)以來，為了應(yīng)對(duì)日益加劇的全球化競(jìng)爭(zhēng)，越來越多的跨國公司重點(diǎn)專注核心業(yè)務(wù)，而將其非核心的服務(wù)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)移給外部最優(yōu)秀的專業(yè)化團(tuán)隊(duì)來完成，由此出現(xiàn)了一種新型產(chǎn)業(yè)——國際服務(wù)外包。目前，我國國際服務(wù)外包的發(fā)展雖然漸漸步入正軌，但我國發(fā)展國際服務(wù)外包的相關(guān)立法還缺陷頗多。因此，從國際服務(wù)外包的角度，針對(duì)我國相關(guān)立法缺陷，提出建設(shè)性對(duì)策建議，具有較大的理論價(jià)值和實(shí)踐意義。

一、中國進(jìn)行國際服務(wù)外包立法的必要性

（一）我國發(fā)展國際服務(wù)外包的優(yōu)勢(shì)

⒈產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向和政策支持的力度大

現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的發(fā)展呈現(xiàn)出從發(fā)達(dá)國家和地區(qū)向發(fā)展中國家轉(zhuǎn)移的新趨勢(shì)。為了轉(zhuǎn)變我國對(duì)外貿(mào)易增長方式，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，解決就業(yè)問題，我國對(duì)此有了明確的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向，相繼出臺(tái)了一系列扶持我國國際服務(wù)外包發(fā)展的政策，如“十一五”規(guī)劃綱要“建立若干服務(wù)外包基地，有序承接國際服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)移”的指導(dǎo)方針，2006年“千百十工程”，2009年《關(guān)于促進(jìn)服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題的復(fù)函》，以及2010年《關(guān)于促進(jìn)服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展問題的復(fù)函》等?！笆濉逼陂g，國家政策導(dǎo)向?qū)?huì)進(jìn)一步加大財(cái)政資金支持力度，加快制定和完善各項(xiàng)重要法規(guī)政策和相關(guān)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)建良好的服務(wù)外包支撐體系。［1］在上述系列政策的推動(dòng)下，我國國際服務(wù)外包呈現(xiàn)出飛速發(fā)展的態(tài)勢(shì)。

⒉國際服務(wù)外包的投資環(huán)境和基礎(chǔ)設(shè)施日益完善

近年來，我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)、健康、快速發(fā)展，興建了大批高科技服務(wù)外包軟件園區(qū)，服務(wù)外包的專業(yè)化程度和集中程度越來越高，城市基礎(chǔ)設(shè)施也日益完善，城市通信體系也日漸完備，如我國電話的普及率、互聯(lián)網(wǎng)用戶、寬帶、上網(wǎng)電腦以及IT消費(fèi)比印度高5倍多。［2］同時(shí)，我國吸引外商投資的能力明顯增強(qiáng)，我國國際服務(wù)外包的市場(chǎng)規(guī)模不斷擴(kuò)大，已經(jīng)成為世界上吸收外資和承接國際服務(wù)外包最多的國家之一。

⒊優(yōu)質(zhì)豐富而低廉的勞動(dòng)力成本

我國每年都有大量高素質(zhì)的復(fù)合型人才進(jìn)入到國際服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)中去，教育部等部委也聯(lián)合推出并著手實(shí)施了培養(yǎng)服務(wù)外包人才的計(jì)劃，同時(shí)與國際服務(wù)外包相銜接的高端人才培養(yǎng)機(jī)制也日益完善。此外，大量留學(xué)海外高素質(zhì)的專業(yè)技術(shù)人才選擇回國創(chuàng)業(yè)。更重要的是，我國擁有世界最低的知識(shí)密集型勞動(dòng)力成本，這些優(yōu)質(zhì)豐富而低廉的勞動(dòng)力將為我國國際服務(wù)外包行業(yè)的快速崛起打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

（二）我國入世時(shí)關(guān)于GATS的具體承諾

⒈市場(chǎng)準(zhǔn)入承諾

我國關(guān)于GATS的承諾主要包括適用于所有列表部門的水平承諾。在適用于所有列表部門的有關(guān)“跨境提供”和“境外消費(fèi)”模式方面，我國并沒有特別的市場(chǎng)準(zhǔn)入限制。關(guān)于水平承諾的多數(shù)限制主要體現(xiàn)在“商業(yè)存在”模式下的有關(guān)外資股權(quán)比例、企業(yè)形式、經(jīng)營和活動(dòng)范圍及土地使用等方面。對(duì)于“自然人流動(dòng)”模式而言，除在承諾表中列明的允許進(jìn)入的人員類別和與臨時(shí)居留相關(guān)的措施外，不作承諾。［2］

⒉國民待遇承諾

從我國承諾表的內(nèi)容來看，我國關(guān)于國民待遇的限制主要有三個(gè)方面：（1）關(guān)于服務(wù)提供模式三的限制。即在視聽服務(wù)、空運(yùn)服務(wù)和醫(yī)療服務(wù)部門中的國內(nèi)服務(wù)提供者的所有現(xiàn)有補(bǔ)貼方面不作承諾。（2）關(guān)于服務(wù)模式四的限制。首先限制自然人流動(dòng)方式提供的服務(wù)，“除與市場(chǎng)準(zhǔn)入欄中所指類別的自然人入境和臨時(shí)居留有關(guān)的措施外，不作承諾”。［3］其次是具體部門的國民待遇限制，主要體現(xiàn)為“商業(yè)存在”和“自然人流動(dòng)”兩種模式之下服務(wù)的國民待遇限制，“商業(yè)存在”模式主要限制服務(wù)提供者的資格，“自然人流動(dòng)”則不作限制，但水平承諾內(nèi)容除外。

可見，由我國發(fā)展國際服務(wù)外包具有獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，履行入世時(shí)關(guān)于GATS的具體承諾已是勢(shì)在必行，因此我國對(duì)國際服務(wù)外包進(jìn)行立法具有緊迫性和必要性。

二、中國國際服務(wù)外包立法的缺陷

（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法水平低下

我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)薄弱，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平低下，尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)理念缺失。在加入WTO之后的十多年的時(shí)間里，為了全面地履行自己的承諾，我國在對(duì)相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章進(jìn)行清理的基礎(chǔ)上，全面修訂了著作權(quán)法、專利法和商標(biāo)法等知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律，以及海關(guān)法和對(duì)外貿(mào)易法等法律，并制定了若干行政法規(guī)。但上述立法并規(guī)定較高的保護(hù)水準(zhǔn)。例如，在商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)方面，RIPS第17條規(guī)定了對(duì)商標(biāo)權(quán)的限制。中國商標(biāo)法卻對(duì)權(quán)利限制未置一詞。［4］又如，在著作權(quán)的法律保護(hù)方面，我國著作權(quán)法第2條沒有規(guī)定未發(fā)表的外國人的作品在我國可以受到保護(hù)，這與伯爾尼公約作品不管是否出版都在保護(hù)范圍之內(nèi)的要求尚有一定的距離。對(duì)于伯爾尼公約追續(xù)權(quán)有條件的保護(hù)在我國著作權(quán)中也沒有作出規(guī)定。此外，依據(jù)我國現(xiàn)有的著作權(quán)法，外國的著作權(quán)人享有超國民待遇，這極不利于提高我國作者的創(chuàng)作積極性。再如，商業(yè)秘密的法律保護(hù)方面。對(duì)于法律規(guī)定的受約束主體，依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條的規(guī)定，除“經(jīng)營者”之外的自然人或其他民事主體都不受商業(yè)秘密保護(hù)條款的約束。關(guān)于保護(hù)范圍，我國法律保護(hù)商業(yè)秘密的對(duì)象為技術(shù)信息和經(jīng)營信息，這種規(guī)定無疑將會(huì)排除那些非技術(shù)性和非經(jīng)營性的信息，可見，我國法律保護(hù)商業(yè)秘密的對(duì)象范圍要比TRIPS狹窄的多。［5］

（二）服務(wù)貿(mào)易基本法缺失，服務(wù)貿(mào)易立法層次低

長期以來，中國服務(wù)業(yè)和服務(wù)貿(mào)易發(fā)展滯后，服務(wù)貿(mào)易立法工作更未得到應(yīng)有重視，直到近幾年才逐步走上正常軌道。①我國雖然頒布了1994年《對(duì)外貿(mào)易法》，并為履行入世承諾而相繼修改和制定了一批與GATS相銜接的服務(wù)貿(mào)易法律規(guī)范，如《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《律師法》、《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》、《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等。但迄今為止，我國尚無獨(dú)立的服務(wù)貿(mào)易法，僅在《對(duì)外貿(mào)易法》第四章對(duì)服務(wù)貿(mào)易作了比較簡單的原則性規(guī)定，因此我國主要依賴各單行法規(guī)、行業(yè)規(guī)范、慣例等來調(diào)整對(duì)外服務(wù)貿(mào)易。顯然，這些立法層次低且效力弱，一定程度上影響了其實(shí)施的權(quán)威性。而且不僅一些服務(wù)部門立法不完備，甚至一些重要的服務(wù)部門還沒有與之相配套的專項(xiàng)行業(yè)性立法。［6］此外，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域存在著大量的部門規(guī)章、地方性法規(guī)以及各種“通知”、“復(fù)函”、“批復(fù)”，這不僅降低了法規(guī)實(shí)施的效力，而且在一定程度上還存在相互之間的沖突性，同時(shí)，與GATS要求的穩(wěn)定性、透明度存在較大差距，②部分法律法規(guī)的內(nèi)容與我國在GATS中所作的承諾也存在不一致的地方。

（三）個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)法缺失

目前我國還沒有關(guān)于個(gè)人信息的專門性規(guī)定，更沒有制定個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)法。然而，在國際服務(wù)外包的實(shí)踐中，各國發(fā)包方都非常重視個(gè)人信息資料的保護(hù)問題，因?yàn)樗哂芯揞~的商業(yè)價(jià)值。我國服務(wù)外包企業(yè)被一些國家禁止收集客戶信息，其理由就是“中國沒有個(gè)人信息保護(hù)法”，［7］個(gè)人數(shù)據(jù)資料得不到有效保護(hù)。

（四）國際服務(wù)外包相關(guān)稅收立法滯后

稅收立法調(diào)控是各國規(guī)制國際服務(wù)外包的重要方式之一。然而，我國調(diào)控國際服務(wù)外包的相關(guān)稅法規(guī)則較為滯后，如我國國際銀行業(yè)務(wù)稅收制度就沒有具體的國際銀行業(yè)稅收規(guī)則，既沒有制定相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章，也沒有相關(guān)地方性法規(guī)，基本上處于無法可依的狀態(tài)。又如離岸銀行業(yè)領(lǐng)域，應(yīng)該對(duì)哪些主體征稅、征收何種稅、如何征稅，缺乏明確與穩(wěn)定的規(guī)定，處于混亂無序階段，對(duì)我國離岸銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展具有較大的負(fù)面影響。［8］此外，我國的稅收政策與印度相比，減免稅的范圍仍然非常有限。

（五）勞工標(biāo)準(zhǔn)立法的沖突與分歧

國際服務(wù)外包造成了發(fā)達(dá)國家勞動(dòng)力市場(chǎng)的大批轉(zhuǎn)移和國民失業(yè)的加劇，在此情況下，歐美國家的反外包聲潮給發(fā)展中國家的國際服務(wù)外包發(fā)展設(shè)置了障礙，如以美國為首的發(fā)達(dá)國家極力主張制定一套適用于所有WTO成員的國際貿(mào)易勞工標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一規(guī)則。目前我國的勞工標(biāo)準(zhǔn)立法與國際社會(huì)的要求存在一定的分歧，如自由結(jié)社和強(qiáng)迫勞動(dòng)問題。在國際社會(huì)，罷工權(quán)已被視為勞動(dòng)者的一項(xiàng)重要權(quán)利，許多國家的法律都對(duì)其有所規(guī)定，而我國目前對(duì)其并無任何相關(guān)法律進(jìn)行規(guī)范。在實(shí)踐中，還存在著用人單位強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)，就業(yè)歧視等問題，目前我國相關(guān)的勞動(dòng)立法對(duì)此都無相關(guān)規(guī)定。

三、中國國際服務(wù)外包立法缺陷的成因

（一）我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易發(fā)展滯后

我國服務(wù)業(yè)總量不足，對(duì)外服務(wù)貿(mào)易整體水平與發(fā)達(dá)國家還存在較大的差距，如2014年我國服務(wù)貿(mào)易出口總額為2222.1億美元，進(jìn)口總額為3821.3億美元，貿(mào)易逆差1599.2億美元，占全球服務(wù)貿(mào)易總額的4.5%，而同期美國服務(wù)貿(mào)易總額占全球的12.5%。另外我國服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展水平落后于貨物貿(mào)易的發(fā)展水平，服務(wù)貿(mào)易出口與貨物貿(mào)易出口的比例為1：8，遠(yuǎn)低于世界平均1：6.5的水平。［9］更重要的是，我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易內(nèi)部結(jié)構(gòu)不合理，當(dāng)服務(wù)技術(shù)的發(fā)展導(dǎo)致金融、保險(xiǎn)、郵電、咨詢等知識(shí)密集和技術(shù)密集的服務(wù)行業(yè)成為世界服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的主流時(shí)，而中國的服務(wù)貿(mào)易還處在集中于運(yùn)輸、旅游等傳統(tǒng)服務(wù)業(yè)的初級(jí)發(fā)展階段。服務(wù)貿(mào)易在國民經(jīng)濟(jì)中比重偏低，服務(wù)業(yè)落后極大地制約了我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展，導(dǎo)致作為維護(hù)和促進(jìn)服務(wù)貿(mào)易發(fā)展的手段和工具的服務(wù)貿(mào)易立法并未得到應(yīng)有的重視。

（二）我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易理念落后，市場(chǎng)準(zhǔn)入限制嚴(yán)格

長期以來，我國服務(wù)貿(mào)易業(yè)處于封閉環(huán)境中，深受某些陳舊觀念的束縛和影響，導(dǎo)致思想觀念落后。與發(fā)達(dá)國家先進(jìn)的服務(wù)理念相比，我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易理念相對(duì)落后。顯然，沒有先進(jìn)的對(duì)外服務(wù)貿(mào)易理念，就不可能具有較高的對(duì)外服務(wù)貿(mào)易水平。在對(duì)外服務(wù)貿(mào)易理念活動(dòng)的同時(shí)，我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易還存在非市場(chǎng)化問題。即使我國進(jìn)行了傳統(tǒng)的對(duì)外服務(wù)貿(mào)易管理體制改革，但仍只有少數(shù)大中型企業(yè)獲得進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，且其經(jīng)營范圍受到嚴(yán)格限制，并不能真正完全自主地經(jīng)營進(jìn)出口業(yè)務(wù)。此外，我國對(duì)服務(wù)貿(mào)易業(yè)的進(jìn)出口設(shè)置了各種貿(mào)易壁壘，嚴(yán)格控制市場(chǎng)準(zhǔn)入。

（三）我國沒有正確認(rèn)識(shí)到自身的廉價(jià)勞動(dòng)力優(yōu)勢(shì)

信息技術(shù)的飛速發(fā)展推動(dòng)了服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)的全球化進(jìn)程，傳統(tǒng)的勞動(dòng)密集型服務(wù)市場(chǎng)向現(xiàn)代的技術(shù)密集型服務(wù)市場(chǎng)的轉(zhuǎn)變已成為歷史發(fā)展的必然走勢(shì)。傳統(tǒng)的以非技術(shù)服務(wù)人員輸出為主的工程承包服務(wù)市場(chǎng)已經(jīng)呈現(xiàn)停滯甚至下降趨勢(shì)，現(xiàn)代服務(wù)經(jīng)濟(jì)的主流已經(jīng)轉(zhuǎn)向?qū)I(yè)技術(shù)服務(wù)、通訊服務(wù)、銀行和保險(xiǎn)服務(wù)、證券業(yè)和金融業(yè)等服務(wù)市場(chǎng)。我國勞動(dòng)力成本雖然低，但技術(shù)素質(zhì)較差，多從事勞動(dòng)密集型服務(wù)活動(dòng)。發(fā)達(dá)國家勞動(dòng)力成本雖然高，但多數(shù)從事知識(shí)、技術(shù)密集型服務(wù)活動(dòng)，創(chuàng)造的價(jià)值高。實(shí)際上，我國過度依賴廉價(jià)勞動(dòng)力的做法已經(jīng)過時(shí)了。

（四）國際服務(wù)貿(mào)易立法起步較晚

隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加速，服務(wù)業(yè)已經(jīng)開始了全球范圍內(nèi)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。面臨西方發(fā)達(dá)國家國際服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)移的壓力，結(jié)合我國服務(wù)貿(mào)易明顯落后于貨物貿(mào)易發(fā)展的實(shí)際情況，我國政府開始高度重視服務(wù)業(yè)在國民生產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的突出作用，認(rèn)識(shí)到發(fā)展服務(wù)業(yè)的迫切性，把服務(wù)業(yè)作為新一輪對(duì)外開放的重點(diǎn)，以承接大規(guī)模的國際服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)移，使中國成為全球服務(wù)業(yè)外包的重要基地。［10］近年來，服務(wù)業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)中的地位逐漸提高，促進(jìn)了我國相關(guān)承接國際服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)移立法的起步，服務(wù)業(yè)相關(guān)的政策體系開始初步形成。但與發(fā)達(dá)國家相比卻晚了許多。

四、中國發(fā)展國際服務(wù)外包的立法建議

（一）我國國際服務(wù)外包立法應(yīng)注意的幾個(gè)問題

⒈對(duì)外服務(wù)貿(mào)易立法應(yīng)當(dāng)與國際接軌

我國作為WTO成員國，必須遵守GATS所有規(guī)則。不僅需要深入研究GATS相關(guān)規(guī)則，還要借鑒服務(wù)貿(mào)易發(fā)達(dá)國家（如美國等）的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，借鑒國際服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)發(fā)展較為成熟的發(fā)展中國家（如印度等）的優(yōu)良做法，使我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易法律規(guī)范與GATS等國際規(guī)則接軌，達(dá)成我國國際服務(wù)外包發(fā)展利益的最大化。同時(shí)，我國可以充分利用GATS現(xiàn)有規(guī)則的缺陷和漏洞，最大限度地為我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展服務(wù)。針對(duì)我國發(fā)展國際服務(wù)外包的現(xiàn)實(shí)需要，在服務(wù)貿(mào)易自由化的進(jìn)程中，我們要堅(jiān)持積極、穩(wěn)妥的原則，審慎作出服務(wù)開放的承諾，合理援引GATS允許的限制，充分利用GATS的靈活、優(yōu)惠規(guī)定，適度規(guī)避GATS下不利的義務(wù)，以法律為手段趨利避害，以保證我國國際服務(wù)外包在激烈的國際競(jìng)爭(zhēng)中不斷發(fā)展和壯大。尤其是在我國與國際服務(wù)外包密切相關(guān)的電訊、金融、計(jì)算機(jī)、交通、廣播電視服務(wù)等既脆弱又敏感的行業(yè)，在選擇開放的范圍、程度時(shí)要謹(jǐn)慎從事。［11］

⒉對(duì)外服務(wù)貿(mào)易立法工作應(yīng)當(dāng)循序漸進(jìn)

我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易門類繁多，部門差異較大，短期內(nèi)很難制訂出一部統(tǒng)一的服務(wù)貿(mào)易基本法。因此，我國現(xiàn)階段的對(duì)外服務(wù)貿(mào)易立法應(yīng)該循序漸進(jìn)，應(yīng)當(dāng)從關(guān)系國計(jì)民生、對(duì)國家發(fā)展至關(guān)重要的服務(wù)部門（如從金融行業(yè)等）入手，一步一步把我們的立法工作展開。［12］首先，對(duì)統(tǒng)一性比較高的部門（如運(yùn)輸業(yè)），可以制定部門規(guī)章以統(tǒng)領(lǐng)整個(gè)部門，配之以具體規(guī)章和條例作為補(bǔ)充；其次，對(duì)差異比較大的部門（如法律、會(huì)計(jì)、審計(jì)、稅收等），可制定分部門規(guī)則；最后，經(jīng)過長期的部門規(guī)章和分部門規(guī)則立法之后，當(dāng)各個(gè)服務(wù)貿(mào)易部門相關(guān)服務(wù)貿(mào)易的法律、法規(guī)及條例日漸完善，其他各方面的條件成熟時(shí)，我國就可以著手起草和制定服務(wù)貿(mào)易基本法，統(tǒng)一規(guī)范和調(diào)控對(duì)外服務(wù)貿(mào)易中的普遍性問題。

⒊對(duì)外服務(wù)貿(mào)易立法應(yīng)當(dāng)符合實(shí)際需要

在對(duì)外服務(wù)貿(mào)易的具體立法過程中，我國應(yīng)當(dāng)正視許多服務(wù)行業(yè)無法可依的立法空白現(xiàn)狀，根據(jù)我國國際服務(wù)外包發(fā)展的實(shí)際需要，盡快制定出與之相配套的專項(xiàng)性法規(guī)或者行業(yè)規(guī)則。例如，近年來我國服務(wù)領(lǐng)域發(fā)展迅速的旅游業(yè)及電信業(yè)等行業(yè)，缺乏法律規(guī)制，因此迫切需要制定相關(guān)法律規(guī)則來調(diào)控和推進(jìn)，尤其是旅游業(yè)，它在離岸外包中主要涉及境外消費(fèi)這種服務(wù)模式，急待解決法律規(guī)制問題。［13］

⒋加強(qiáng)對(duì)外服務(wù)貿(mào)易法律清理工作，增強(qiáng)立法透明度

目前，我國現(xiàn)有服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的立法層次低，效力弱，透明度不高。因此在對(duì)外服務(wù)貿(mào)易實(shí)踐中，我國不僅要逐漸完善各服務(wù)領(lǐng)域的相關(guān)立法，還要對(duì)原有各服務(wù)貿(mào)易部門規(guī)則進(jìn)行系統(tǒng)化整理，提高位階，及時(shí)對(duì)外公布，增加透明度。在進(jìn)行法律清理的同時(shí)，解決我國目前服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域相關(guān)立法相互矛盾的不一致問題，增強(qiáng)服務(wù)貿(mào)易法規(guī)和政策的統(tǒng)一協(xié)調(diào)性。此外，對(duì)于不符合我國在GATS中所作承諾的部分法律和法規(guī)，我國要進(jìn)行系統(tǒng)清理、修訂和完善，使其盡快與GATS規(guī)定相銜接，嚴(yán)格履行我國的相關(guān)承諾。

（二）我國國際服務(wù)外包立法的對(duì)策建議

⒈制訂個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)法

我國在制定《個(gè)人信息保護(hù)法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)解決以下關(guān)鍵問題：（1）個(gè)人信息跨國傳送問題。規(guī)定該問題的解決原則時(shí)，可參考國際經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織的《保護(hù)個(gè)人信息跨國傳送及隱私權(quán)的指導(dǎo)綱領(lǐng)》，借鑒和引入自由流通和合法限制相結(jié)合的跨國信息傳送原則。（2）該法的適用范圍問題。即保護(hù)哪些個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)過自動(dòng)化處理和人工處理的個(gè)人信息，個(gè)人信息資料的范圍還應(yīng)包括法人信息資料。（3）個(gè)人數(shù)據(jù)資料的限制問題。應(yīng)當(dāng)從數(shù)據(jù)的獲得、使用以及營銷等方面加以限制，并明確規(guī)定數(shù)據(jù)控制者以及數(shù)據(jù)資料當(dāng)事人之權(quán)利與義務(wù)。（4）法律責(zé)任問題。該法關(guān)于個(gè)人信息侵權(quán)的法律責(zé)任，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持具體情況具體分析，根據(jù)有關(guān)個(gè)人信息侵權(quán)的具體情況，明確規(guī)定相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。（4）法律監(jiān)督問題。應(yīng)當(dāng)明確法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，在規(guī)定相關(guān)行政機(jī)關(guān)為個(gè)人信息保護(hù)法實(shí)施的監(jiān)督機(jī)關(guān)的同時(shí)，還可以規(guī)定行業(yè)協(xié)會(huì)或行業(yè)自律組織作為輔助性法律監(jiān)督機(jī)構(gòu)。

⒉修訂和完善相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律和規(guī)則

首先，我國應(yīng)當(dāng)盡快修訂商標(biāo)法，納入對(duì)商標(biāo)權(quán)的限制性規(guī)定，加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)。其次，我國應(yīng)當(dāng)修訂著作權(quán)法，強(qiáng)化著作權(quán)的法律保護(hù)力度。例如，將未發(fā)表的外國人的作品納入保護(hù)范圍；新增有條件保護(hù)追續(xù)權(quán)的規(guī)定；提高我國國內(nèi)著作權(quán)的保護(hù)水平，以平衡外國人在我國著作權(quán)方面享有的超國民待遇；新增著作權(quán)人包括法人或其他組織的規(guī)定，因?yàn)橐罁?jù)TRIPS協(xié)議和伯爾尼公約關(guān)于“作者”就是“國民”的規(guī)定，外國法人和其他組織的作品均在我國得到保護(hù)，而我國法人和其他組織的作品在國外卻無法得到保護(hù)。而在著作權(quán)法的修訂中，我國應(yīng)進(jìn)一步協(xié)調(diào)有關(guān)著作權(quán)人的規(guī)定，力爭(zhēng)消除外國作品的超國民待遇，在有效保護(hù)法人和其他組織利益的同時(shí)，又不與其他國際公約相沖突再次，我國應(yīng)當(dāng)盡快修訂反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，完善商業(yè)秘密的法律保護(hù)。如修訂《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條，把“經(jīng)營者”之外的自然人或其他民事主體都納入受商業(yè)秘密約束的主體范圍；擴(kuò)大商業(yè)秘密保護(hù)對(duì)象的范圍，將非技術(shù)和非經(jīng)營性信息納入保護(hù)對(duì)象的范圍，從而與TRIPS中商業(yè)秘密規(guī)則接軌；延長引進(jìn)技術(shù)秘密的保護(hù)期限，使受方不僅在合同期內(nèi)，而且在合同期后都具有保密義務(wù)。最后，我國應(yīng)當(dāng)盡快制定網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法。在對(duì)外服務(wù)貿(mào)易的實(shí)踐中，很多國際服務(wù)外包（如信息技術(shù)外包）的具體服務(wù)都通過電子交付的方式完成，而傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律規(guī)則很難適用于網(wǎng)絡(luò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。因此，如何保護(hù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的新型知識(shí)產(chǎn)權(quán)，成為我國完善國際服務(wù)外包領(lǐng)域知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法的目標(biāo)之一。

⒊制定和完善國際服務(wù)外包企業(yè)稅收立法

在日益復(fù)雜的國際服務(wù)貿(mào)易實(shí)踐中，我國相關(guān)具體服務(wù)行業(yè)在稅收過程中尚處于無法可依的狀態(tài)，如我國目前還沒有關(guān)于離岸銀行業(yè)的立法規(guī)定。因此，制定相關(guān)服務(wù)行業(yè)的行政法規(guī)、部門規(guī)章或地方性法規(guī)，明確規(guī)定國際服務(wù)外包的征稅主體、征稅范圍、征稅數(shù)額、征稅程序等系列法律規(guī)定，已成為我國的當(dāng)務(wù)之急。目前在稅收方面，我國雖然出臺(tái)了一些促進(jìn)國際服務(wù)外包發(fā)展的相關(guān)政策，其成效也已有所體現(xiàn)，但與印度相比，我國在國際服務(wù)外包方面的稅收政策仍然滯后。因此，我國必須結(jié)合具體國情，仿效印度，完善稅法，建議擴(kuò)大減免稅負(fù)的范圍，如采購國內(nèi)投入品流轉(zhuǎn)稅、進(jìn)口資本品關(guān)稅等，［14］為國際服務(wù)外包企業(yè)提供稅收優(yōu)惠，從而降低我國服務(wù)外包企業(yè)的成本，提高其國際競(jìng)爭(zhēng)力。

4.修訂和完善勞動(dòng)法，制定合理的勞工標(biāo)準(zhǔn)

目前，發(fā)達(dá)國家以勞工標(biāo)準(zhǔn)對(duì)國際服務(wù)外包設(shè)置種種障礙，嚴(yán)重阻礙了我國國際服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。為了促進(jìn)我國國際服務(wù)外包產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，我國必須重視勞工標(biāo)準(zhǔn)問題，修訂和完善現(xiàn)有勞動(dòng)法，引入國際公約中的勞工標(biāo)準(zhǔn)條款，使我國的勞工標(biāo)準(zhǔn)與已加入的國際人權(quán)公約相銜接。［15］尤其是要明確規(guī)定勞動(dòng)者的自由結(jié)社權(quán)和罷工權(quán)，禁止用人單位強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)以及就業(yè)歧視等。勞工權(quán)益得到良好保護(hù)的同時(shí)，也會(huì)更好地促進(jìn)我國對(duì)外服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展。

［1］翟芳玲.轉(zhuǎn)變發(fā)展方式背景下承接國際服務(wù)外包的轉(zhuǎn)移［J］.理論學(xué)刊，2010（10）：36.

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［3］“中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾表、第二條最惠國豁免清單”，載《中國加入世界貿(mào)易組織法律文件》，法律出版社，2002：701-703.

［4］外交部.中華人民共和國服務(wù)貿(mào)易具體承諾表、第2條最惠國豁免清單.中國加入世界貿(mào)易組織法律文件［M］.北京：法律出版社，2002：701-703.

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［14］王曉風(fēng).GATS框架下我國發(fā)展離岸服務(wù)外包的法律問題［D］中國政法大學(xué)博士論文，2009：143。

［15］劉益燈，嚴(yán)文君.準(zhǔn)據(jù)法確定中的價(jià)值衡量［J］.中南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2010（6）：32-37.

D922.295

A

1007-9106（2016）09-0100-05

*本文為2014年度國家社科基金項(xiàng)目“藥品消費(fèi)者保護(hù)中的國際私法問題研究”（批準(zhǔn)號(hào)：14BFX132）的階段性成果。

劉益燈（1971—），男，中南大學(xué)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，荷蘭萊頓大學(xué)法學(xué)院博士后，研究方向?yàn)閲H經(jīng)濟(jì)法；周士程、段雙呂，中南大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。