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    關(guān)于民間資本市場融資的法律問題分析

    2016-04-08 23:46:16葉鵬
    商場現(xiàn)代化 2016年3期
    關(guān)鍵詞:民間資本法律問題市場準(zhǔn)入

    葉鵬

    摘 要:民間資本市場準(zhǔn)入的法律問題一直是我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)制度建設(shè)中的核心問題。自改革開放以來,政府對民間資本的市場準(zhǔn)入也逐步放寬,相關(guān)的法律規(guī)定也為民間資本市場準(zhǔn)入提供了保障。但是,民間資本市場準(zhǔn)入目前仍面臨著許多法律問題,例如準(zhǔn)入范圍有限、融資制度不成熟及政府監(jiān)管不足等法律問題無不限制著民間資本的活動(dòng)范圍,難以為社會(huì)經(jīng)濟(jì)做出更大的貢獻(xiàn)。在此情況下,必須擴(kuò)大市場準(zhǔn)入范圍、完善民間資本的融資制度以及擴(kuò)大公私合作的領(lǐng)域。

    關(guān)鍵詞:民間資本;市場準(zhǔn)入;法律問題;路徑

    一、背景

    國有資本、民間資本和外來資本是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的三道能源,但三者自相逢之時(shí)就存在著競爭的關(guān)系。其中,國有資本相對后兩者有著強(qiáng)大的政策支撐,一直‘凌壓著二者,民間資本與外來資本又在國有資本‘獨(dú)霸領(lǐng)域外激烈地競爭與碰撞。我國加入WTO以來,政府對外資準(zhǔn)入的程度愈加放開,但對民間資本的市場準(zhǔn)入問題則顯得猶豫不決。2016年,中國加入WTO的15年保護(hù)期已過,在國有資本面對強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)下滑形勢“力不從心”,而外來資本又“磨刀霍霍”之時(shí),若政府不以更加開放的態(tài)度對待民間資本的市場準(zhǔn)入問題,民間資本這一“沉睡中的巨人”很可能“一睡不起”。

    二、民間資本市場準(zhǔn)入的法律依據(jù)

    1.《憲法》

    縱觀我國82《憲法》制定及后期88年、93年、99年及04年的4次修正,我們看到這么一個(gè)歷程:88年修正案中增加規(guī)定了國家允許私營經(jīng)濟(jì)存在和發(fā)展。意味著國家根本大法對當(dāng)時(shí)的“民間資本”進(jìn)行了合法性確定,是從“無”到“有”的質(zhì)變。93年修正案承認(rèn)了集體經(jīng)濟(jì)的獨(dú)立經(jīng)濟(jì)活動(dòng)自主權(quán),反映了國家對不同類別經(jīng)濟(jì)的限制愈松。99年修正案承認(rèn)了私營和個(gè)體經(jīng)濟(jì)作為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成地位,并在根本大法中規(guī)定國家保護(hù)私營和個(gè)體經(jīng)濟(jì)的合法利益,這意味著“民間資本”在制度層面上的‘抬頭洗面,可以說是“民間資本”市場準(zhǔn)入在憲法中的體現(xiàn)。04年修正案再次強(qiáng)調(diào)了國家對私營和個(gè)體經(jīng)濟(jì)合法利益的保護(hù),以及國家對此類鼓勵(lì)、支持與引導(dǎo)的態(tài)度??梢哉f,整個(gè)憲法修正案的更新過程無不體現(xiàn)著國家對民間資本市場準(zhǔn)入的認(rèn)可,也是民間資本市場準(zhǔn)入的根本法依據(jù)。

    2.行政法律、規(guī)章

    目前,我國尚無一部專門性的市場準(zhǔn)入法律,此類規(guī)定往往散布于各個(gè)政府部門及地方政府制定的的行政法規(guī)、規(guī)章中。如國務(wù)院制定的《關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》中對民間投資準(zhǔn)入的范圍、時(shí)間等內(nèi)容進(jìn)行了明確,地方政府則在《意見》的框架下進(jìn)行細(xì)化,在不違反法律保留原則和法律有限原則的前提下,對民間資本進(jìn)入政府基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、金融、教育、文化及醫(yī)療等時(shí)問題作出更具體的規(guī)定。

    三、民間資本市場準(zhǔn)入目前存在的問題

    1.準(zhǔn)入范圍有限

    民間資本市場準(zhǔn)入碰到的首要問題是準(zhǔn)入范圍。民間資本大多活躍在市場準(zhǔn)入門檻低、經(jīng)濟(jì)附加值低、技術(shù)要求低的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,而一些在市場經(jīng)濟(jì)制度成熟的國家中早已成為白熱化競爭的行業(yè)領(lǐng)域在我國仍由國有資本壟斷,較為典型的有電信通訊、自然資源等領(lǐng)域。在這些領(lǐng)域中民間資本因準(zhǔn)入條件的限制,或不得不付出巨大的成本來邁過高門檻,或不得不止步放棄。具體而言,準(zhǔn)入范圍的限制主要體現(xiàn)在兩方面:一方面,行政管理部門出于安全和社會(huì)穩(wěn)定的考慮,犧牲了部分社會(huì)效率與效益。一些領(lǐng)域由國家法律法規(guī)明確限制或者禁止民間資本的進(jìn)入,如原子能、核安全有關(guān)法規(guī)對核電領(lǐng)域的市場準(zhǔn)入做出了極嚴(yán)的限制,信息電網(wǎng)等重大布網(wǎng)工程、油氣礦產(chǎn)等資源開發(fā)領(lǐng)域也嚴(yán)格限制民間資本的進(jìn)入。另一方面,準(zhǔn)入范圍除了受到法律法規(guī)的明文限制外,還受到行政部門具體執(zhí)法的阻礙。改革開放以來,許多原本只能由國有資本投資的領(lǐng)域被逐步打開,但是一些產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域雖然沒有法律法規(guī)上的禁止性規(guī)定,在實(shí)踐中卻因一些行政管理部門的保守觀念而受到限制。行政審批部門仍保留著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代下的行政管理思維,對沒有法律明文許可的投資領(lǐng)域持保守封閉的做法,使得民間資本無法進(jìn)入。更甚至,某些領(lǐng)域有了法律明確允許或鼓勵(lì),民間企業(yè)家進(jìn)行投資時(shí)仍會(huì)遇到審批部門等方面的拒絕,尤其是基礎(chǔ)設(shè)施、能源等領(lǐng)域。

    2.融資制度不成熟

    民營經(jīng)濟(jì)在當(dāng)前金融體制中面領(lǐng)著嚴(yán)重的融資難題。制度環(huán)境的滯后及經(jīng)濟(jì)體制的不成熟導(dǎo)致融資困難。首先,政府對于融資平臺的建設(shè)和渠道打開的重視不足,民間金融市場發(fā)展滯緩,民間的融資平臺尚不成熟,安全性、穩(wěn)定性都難以保障,由此導(dǎo)致的金融犯罪也屢屢發(fā)生,使得原本戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢的民間企業(yè)家心驚膽戰(zhàn),總體上也導(dǎo)致了整個(gè)市場信譽(yù)的降低,最終陷入惡性循環(huán)。其次,當(dāng)前的法律制度及政策無法為民營企業(yè)家提供足夠的融資保障,融資平臺缺乏、渠道不通造成資金獲取的困難。最后,全球經(jīng)濟(jì)下滑及市場信譽(yù)的普遍缺失也是融資制度難以發(fā)展的重要原因。

    3.政府監(jiān)管不足

    當(dāng)前,政府對民間資本投資監(jiān)管不足。從行政審批角度來說,民間資本進(jìn)入某些投資領(lǐng)域缺乏相關(guān)的審批程序和標(biāo)準(zhǔn)。一方面,政府權(quán)力受監(jiān)督不足,行政審批缺乏固定、明確的標(biāo)準(zhǔn)和程序,‘權(quán)力清單制度在具體執(zhí)法過程中不到位。在服務(wù)行政理念尚未普及和深入的情況下,行政主體往往以較為保守的態(tài)度對待民間資本市場準(zhǔn)入,執(zhí)法不嚴(yán)的問題也導(dǎo)致同等情況區(qū)別對待、不同情況同等對待的問題以及部門、行業(yè)的壟斷,損傷了民間資本投資的積極性。另一方面,民間投資受監(jiān)督不足,監(jiān)管主體不明、相關(guān)審批標(biāo)準(zhǔn)、程序缺失以及審批監(jiān)督的缺失,導(dǎo)致大量投資亂象,最終導(dǎo)致大量法律糾紛和違法犯罪,極大浪費(fèi)了社會(huì)資本資源。

    四、推進(jìn)民間資本市場準(zhǔn)入的路徑

    1.放寬民間資本市場準(zhǔn)入領(lǐng)域

    行政管理部門應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行“權(quán)力清單”與“負(fù)面清單”。服務(wù)型政府的理念下的行政部門必須保持行政權(quán)立的謙抑,公共權(quán)力的運(yùn)作目的從過去的統(tǒng)攝管理轉(zhuǎn)而提供公共服務(wù),從曾經(jīng)創(chuàng)造、控制市場規(guī)律轉(zhuǎn)而遵循市場自然發(fā)展規(guī)律。在經(jīng)濟(jì)新常態(tài)下,行政權(quán)力對市場的作用更多體現(xiàn)在集合社會(huì)資源、統(tǒng)籌分配社會(huì)資源從而為社會(huì)成員提供公共服務(wù)。隨著現(xiàn)代行政理念的發(fā)展,行政權(quán)力必須進(jìn)行自我裁減,退出社會(huì)可以自行調(diào)控、公民能夠自主決定的領(lǐng)域,只在社會(huì)難以自行調(diào)控的領(lǐng)域進(jìn)行權(quán)力保留。制度權(quán)力清單制度要求政府行政機(jī)關(guān)依法行政,在權(quán)力清單范圍內(nèi)的權(quán)利可以行使,權(quán)利清單外的權(quán)力不得實(shí)施。負(fù)面清單制度則要求政府管理部門明確規(guī)定對民間資本不予開放的領(lǐng)域,負(fù)面清單之外的領(lǐng)域不能違法阻止民間資本的進(jìn)入。2014年國務(wù)院出臺的《關(guān)于創(chuàng)新重點(diǎn)領(lǐng)域投融資機(jī)制鼓勵(lì)社會(huì)投資的指導(dǎo)意見》明確提出擴(kuò)大社會(huì)資本投資途徑,要求各政府部門細(xì)化落實(shí)并實(shí)行統(tǒng)一的市場準(zhǔn)入,打通阻止民間資本進(jìn)行投資的障礙,為民間資本投資者創(chuàng)造平等的投資機(jī)會(huì)。

    2.完善金融法律制度

    政府必須加強(qiáng)金融法律制度的建設(shè),緩解融資難題,規(guī)制融資行為中的違法行為,使民間資本能夠形成合法、高效、有效的聚合。一方面,政府為符合條件的民間資本提供貼息、降息等政策支持,調(diào)動(dòng)民間資本的積極性;另一方面,政府有義務(wù)保障社會(huì)資本市場的穩(wěn)定,通過財(cái)政出資等形式在風(fēng)險(xiǎn)較高的資本行業(yè)領(lǐng)域建立保險(xiǎn)機(jī)制,提供最基本的資金安全保障,從而為民間資本的成長“保駕護(hù)航”。

    3.擴(kuò)大公私合作領(lǐng)域

    擴(kuò)大公私合作領(lǐng)域的可通過政府與私人合作的PPP模式。PPP模式是民間資本參與公共基礎(chǔ)設(shè)施投資的一種政府融資模式,這種模式的主要特征是將原本由國有資本壟斷的行業(yè)部分開放給民間資本,是一種以相互協(xié)作、利益共享和風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的原則進(jìn)行合作的方式。在這種模式下,原本由政府向公眾提供的公共服務(wù),將由政府向私人購買的形式來實(shí)現(xiàn),這種模式是民間資本進(jìn)入政府基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等原本限制準(zhǔn)入領(lǐng)域的有效方式。

    五、結(jié)語

    自2008年金融危機(jī)以來世界經(jīng)濟(jì)整體下滑,國有資本面對經(jīng)濟(jì)下滑的大形勢顯得力不從心,如何喚醒龐大的民間資本是一個(gè)關(guān)乎國家未來發(fā)展重大問題。但是,民間資本在許多行業(yè)領(lǐng)域受到市場準(zhǔn)入的限制,其既難與強(qiáng)大的國有資本相對抗,又缺乏外來資本享受的政策優(yōu)惠,實(shí)處于兩面夾擊的狀態(tài)。因此,我們必須為民間資本在“新常態(tài)經(jīng)濟(jì)下”的市場中提供公平競爭的制度保障,喚醒這位“沉睡中的巨人”。

    參考文獻(xiàn):

    [1]宋豐華.民間資本進(jìn)入國有壟斷行業(yè)的法律完善[J].宜春學(xué)院學(xué)報(bào),2013,5.

    [2]辜勝阻,劉江日,曹譽(yù)波.民間資本推進(jìn)城鎮(zhèn)化建設(shè)的問題與對策[J].當(dāng)代財(cái)經(jīng),2014,2.

    [3]劉義圣.民間資本市場準(zhǔn)入的障礙與超越[J].經(jīng)濟(jì)學(xué)動(dòng)態(tài),2003,9.

    [4]姜作培.擴(kuò)大投資需求必須激活民間資本[J].中央社會(huì)主義學(xué)院學(xué)報(bào),2009,5.

    [5]姜作培,胡進(jìn)祥.必須放寬民間資本的市場準(zhǔn)入領(lǐng)域[J].紅旗文摘,2003,4.

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