張柏森
(華東政法大學(xué) 經(jīng)濟(jì)法學(xué)院,上海 200042)
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公益與慈善關(guān)系的探討
——兼評我國《慈善法》第三條
張柏森
(華東政法大學(xué) 經(jīng)濟(jì)法學(xué)院,上海 200042)
目前學(xué)界對于慈善與公益關(guān)系的主流觀點認(rèn)為慈善屬于公益,這一觀點亦影響到我國的立法,但這一觀點是對慈善與公益之間的關(guān)系的不當(dāng)理解。通過詞義學(xué)、外國立法例、邏輯學(xué)以及目的等四個角度對于慈善與公益之間的關(guān)系進(jìn)行探討,皆可以發(fā)現(xiàn)慈善并非被包含在公益之內(nèi),兩者之間是一種交叉關(guān)系。
慈善法;慈善;公益
我國新出臺的《中華人民共和國慈善法》(以下簡稱“《慈善法》”)第二條規(guī)定:“自然人、法人和其他組織開展慈善活動以及與慈善有關(guān)的活動,適用本法。其他法律有特別規(guī)定的,依照其規(guī)定。”值得注意的是,我國《慈善法》并未對慈善進(jìn)行法律上的定義,從而限定《慈善法》的適用范圍,而是將適用范圍規(guī)定為 “慈善活動以及與慈善有關(guān)的活動。”那么,何為慈善活動?根據(jù)《慈善法》第三條的規(guī)定:“本法所稱慈善活動,是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式,自愿開展的下列公益活動:(一)扶貧、濟(jì)困;(二)扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫;(三)救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害;(四)促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展;(五)防治污染和其他公害,保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境;(六)符合本法規(guī)定的其他公益活動?!睆拇藯l文可以看出,我國《慈善法》認(rèn)為:慈善活動屬于公益活動,將慈善活動的范圍局限在了公益活動之內(nèi)。
我國《慈善法》所持的這種觀點實際上也是我國學(xué)術(shù)界的主流觀點,即認(rèn)為慈善屬于公益。如我國慈善法學(xué)者金錦萍就認(rèn)為,公益內(nèi)涵可謂包羅萬象,不僅包括救災(zāi)扶貧、助醫(yī)扶殘、 支教助學(xué)、安老助孤等傳統(tǒng)慈善領(lǐng)域,而且還涵蓋了科學(xué)、教育、文化、衛(wèi)生、體育、藝術(shù)、社區(qū)服務(wù)及國際合作等。因而,《慈善法》中將慈善活動涵蓋到公益活動的范圍之中,也就不難理解。但是這種學(xué)術(shù)上,乃至于立法上的觀點是否能夠應(yīng)對現(xiàn)實的需要呢?
筆者通過騰訊公益的樂捐平臺發(fā)現(xiàn),目前的現(xiàn)實生活中,實際上存在著大量由慈善組織推出的受益人為私人的慈善項目,如由中國婦女發(fā)展基金會所發(fā)起的受益人為特定人常某,名為“為患癌少女籌手術(shù)費(fèi)”的慈善項目。而這一類的慈善項目其實并不能體現(xiàn)出公益的特點。因為正如學(xué)者金錦萍所指出的,“現(xiàn)代公益的概念則采廣義定義方式。認(rèn)為公益即公共利益之簡稱,指不特定多數(shù)社會公眾的利益 , 其主體具有公共性和開放性?!盵1]顯然,公益要求受益人為“不特定多數(shù)社會公眾”,而受益人為私人的此類項目并不能符合公益的這一要求,自然也就不屬于公益活動,也不屬于慈善活動。因而,根據(jù)我國《慈善法》第三條的規(guī)定,慈善組織所開展的此類活動將不會被納入我國《慈善法》的規(guī)制范圍之內(nèi)。而《慈善法》的這一失位,顯然并不符合立法者的本意。筆者認(rèn)為,之所以會出現(xiàn)《慈善法》第三條的規(guī)定不能匹配現(xiàn)實需要這一情形的發(fā)生,是因為目前理論界以及立法者對于“慈善”與“公益”關(guān)系的理解上存在偏差,因而,下文將對慈善與公益的關(guān)系的界定進(jìn)行一些探討。
(一)慈善的一般含義
慈善本身并非是一個現(xiàn)代概念。學(xué)者周秋光最初認(rèn)為其作為合成詞使用最早是在《魏書·崔光傳》中,[2]但最近另有學(xué)者考證,其最初作為合成詞使用可以追溯至3世紀(jì)前中期的大方便佛報恩經(jīng)中。[3]慈善作為一個合成詞,其含義包括了慈與善兩個字的含義,而慈與善兩個字的使用已經(jīng)可以追溯至先秦時期。通常認(rèn)為,慈是上對下、長對幼之愛,兩者之間的關(guān)系并非平等。但此種說法卻頗為片面,如《左傳文公十八年》中稱:“宣慈惠和”。唐代儒學(xué)家孔穎達(dá)對此有注疏:“慈者,愛出于心,恩被于物也?!笨梢?,慈的語義已經(jīng)又較為狹義的父母之愛擴(kuò)展到全社會人與人之間的關(guān)愛。于善而言,其本義為“吉”,但在后代的運(yùn)用之中,也引申出了“善事”“善行”的含義,如《易坤》之中便稱:“積善之家,必有余慶”。因此,有學(xué)者認(rèn)為,當(dāng)“慈善”作為合成詞使用之后,中國古代先哲認(rèn)為,“慈善是在慈悲的心理驅(qū)動下的善舉,懷有仁愛之心謂之慈,廣行濟(jì)困之舉謂之善,慈善是仁德與善行的統(tǒng)一。”[4]
慈善這一概念源遠(yuǎn)流長,但其在發(fā)展過程中也逐漸發(fā)展出了現(xiàn)代的概念,但并未完全擺脫其古代的概念?!稘h語大詞典》中,慈善指的是慈愛、善良、仁慈、富有同情心。雖然這種定義看似只強(qiáng)調(diào)了“慈”的含義,但這一定義卻是對人的行為的一種高度評價,僅有高尚的倫理品行而沒有行為的實施不能稱其為慈善。由此可以認(rèn)為,“慈善是指人們在愛心的指導(dǎo)下對他人無私的物質(zhì)和行為的幫助。”[5]
(二)公益的一般含義
我國古代并沒有“公益”這一詞的用法,我國學(xué)者秦暉認(rèn)為“‘公益’與諸多現(xiàn)代詞匯一樣,是經(jīng)由西方舶到日本由日本人轉(zhuǎn)譯而來,其最初是在日本人岡幸助始的《慈善問題》一書中出現(xiàn),岡幸助始在書中將西文的‘public welfare’譯為‘公益’ ?!盵6]由此,需要對public與welfare分別進(jìn)行解釋。根據(jù)《柯林斯高階英漢雙解學(xué)習(xí)詞典》,public的名詞用法的含義為:平民百姓、民眾;public的形容詞用法包括以下含義:公眾的、大眾的;政府的、國家的、公共事務(wù)的;公用的、公共的。通過對以上幾種含義分析可以發(fā)現(xiàn),public所指的起碼是多數(shù)人的,并非私人的,個體的。同樣根據(jù)上述詞典,welfare的名詞用法的含義為:健康、安定、幸福;welfare的形容詞用法的含義為:福利的。由此,可以認(rèn)為public welfare的含義有關(guān)于公眾的健康、安定、幸福。在我國的《現(xiàn)代漢語詞典》中,認(rèn)為公益的含義為公共的利益(多指衛(wèi)生、救濟(jì)等群眾福利事業(yè))。根據(jù)以上對于“public welfare”的外文和中文上的考察,可以看出此處的“公益”并不同于由public interest翻譯過來的“公益”。兩者的區(qū)別在于,前者的“益”指代幸福、健康、繁榮等,而后者的“益”主要指物質(zhì)利益。因而,可以認(rèn)為公益是指“共同利益或公共利益,它以人們追求幸福為終極價值目標(biāo)”。[7]
(三)小結(jié)
根據(jù)以上對慈善與公益的一般含義的詞義學(xué)上的考察,我們可以發(fā)現(xiàn),慈善與公益在含義上并不盡相同。根據(jù)慈善的一般含義,其認(rèn)為只要是出于愛心的目的,并且是對他人的一種無私的物質(zhì)和行為的幫助即可,而不關(guān)注“他人”的數(shù)量如何,對此沒有限制。但根據(jù)公益的一般含義,其是以人們追求幸福為終極價值目標(biāo),其所關(guān)注的利益卻是共同的和公共的。也就是說,公益是有數(shù)量上的要求的,一個人的利益,并不能構(gòu)成公益??梢?,此時兩者之間存在諸多的區(qū)別,即公益不一定是無私的、公益并不要求是出于愛心的目的等,但其中最重要的區(qū)別,莫過于兩者對“數(shù)量”的要求是不同的。當(dāng)然,兩者之間也存在一些共同點,慈善要求人們在愛心的指導(dǎo)之下行事,而公益則是以人們追求幸福為終極價值目標(biāo)。兩者都是一種主觀上的態(tài)度,也都反映了一種積極的意義。
以上是對慈善與公益的一般含義的考察,但這種含義只是一種一般意義上的界定,法律上的定義通常與一般含義有著相當(dāng)?shù)膮^(qū)別。因而,對于慈善與公益之間關(guān)系的考察,還要探究兩者在法律上是如何定義的。而我國內(nèi)地立法并沒有對慈善與公益的直接定義,但是境外立法例之中卻有此類規(guī)定。
(一)慈善的法律含義
根據(jù)《烏克蘭慈善與慈善組織法》第一條的規(guī)定,其對慈善的定義是:“慈善是個人或法人實體對接受者給予自愿的、無私的物質(zhì)上、財政上、組織上及其他方面的、善意的幫助和支援。”[8]與此同時,《亞美尼亞共和國慈善法》第三條規(guī)定:“本法所指慈善是指,為達(dá)到本法第二條載明的目標(biāo),由自然人、法人給自然人、非商業(yè)組織提供的、非官方的、無償?shù)?、法律?guī)定許可的有關(guān)物質(zhì)和精神方面的幫助?!盵9]
俄羅斯聯(lián)邦雖然沒有對與慈善進(jìn)行法律上的定義,但是其《俄羅斯慈善活動和慈善組織法》的第一條,對于慈善活動進(jìn)行了法律上的定義,其認(rèn)為:“慈善活動是指公民和法人不圖私利地(無償?shù)鼗蛞詢?yōu)惠條件地)將包括在資金在內(nèi)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)交給他人或法人的志愿活動以及不圖私利地完成工程、提供勞務(wù)和給予其他幫助方面的志愿活動。”可見,相比于慈善的一般含義,以上法律上的定義都沒有強(qiáng)調(diào)慈善的主觀方面,而傾向于從客觀的角度對此進(jìn)行定義,這是因為,“愛心”與“善良”等詞語都是當(dāng)事人內(nèi)心中的主觀部分,無法加以現(xiàn)實化、客觀化和有形化,在法律上并沒有實際意義。由此,在對以上外國立法例進(jìn)行考察之后,可以考慮采取烏克蘭的《烏克蘭慈善與慈善組織法》中對于慈善的定義,即:慈善是個人或法人實體對接受者給予自愿的、無私的物質(zhì)上、財政上、組織上及其他方面的、善意的幫助和支援。
(二)公益的法律含義
和慈善一樣,我國大陸的法律同樣沒有直接給公益下定義。但是,公益作為一個詞語使用時,在法律之中的出現(xiàn)相當(dāng)頻繁,我國《憲法》《物權(quán)法》和《公益事業(yè)捐贈法》等法律之中都有相關(guān)的表述。國外也是如此,公益作為詞語使用相當(dāng)頻繁,卻極少有對其直接進(jìn)行法律上的定義。但是我國臺灣地區(qū)于2006年5月17日所發(fā)布的《公益勸募條例》的第二條直接對公益下了定義,其認(rèn)為,所謂公益,是指不特定多數(shù)人的利益。這一看法相當(dāng)于學(xué)者楊道波在《公益募捐法律規(guī)制研究》中提出的看法,其認(rèn)為公益的概念歷來是“困擾經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)、法學(xué)等學(xué)科學(xué)者的一個‘斯芬克斯之謎’”,而公益這一概念的復(fù)雜性根本上是由于“‘公共’二字的不確定性”。其認(rèn)為對于公益的界定,“還是回到‘不確定多數(shù)人的利益’這個極具包容性又可以具體化的認(rèn)知里吧”,[10]同樣是傾向于從客觀的角度,但也要體現(xiàn)出上文所說的以“追求幸福為終極價值目標(biāo)”,而這種主觀上的追求在客觀中就體現(xiàn)為一種行為。因而,可以將公益的定義為:促進(jìn)不特定多數(shù)人的利益的行為。
(三)小結(jié)
通過以上對于境外立法例的考察,可以發(fā)現(xiàn),從兩者的法律定義之中,亦不能推出慈善屬于公益這種觀點。其關(guān)鍵點在于,公益的概念依然注重公共性,即受益人應(yīng)當(dāng)是不確定的多數(shù)人,而并非特定的個人或者幾個人。而在慈善的法律定義中,依然不能推出慈善對于受益人有著數(shù)量上的要求。這一點上的不同,使得慈善與公益之間存在著巨大的區(qū)別。
(一)慈善與公益的內(nèi)涵
邏輯學(xué)上認(rèn)為,概念由內(nèi)涵和外延兩部分組成,概念的內(nèi)涵就是概念所反映的那類型事物的本質(zhì)屬性,也就是這個概念的實質(zhì)含義;概念的外延就是具有概念所反映的本質(zhì)屬性的那些對象,也就是這個概念的適用范圍。對于慈善而言,其定義為:慈善是個人或法人實體對接受者給予自愿的無私的物質(zhì)上、財政上、組織上及其他方面的善意的幫助和支援。根據(jù)其定義,其本質(zhì)屬性為:一、自愿性;二、雙方并無利益關(guān)系。[11]而對于公益而言,根據(jù)其法律定義,即促進(jìn)不特定多數(shù)人的利益的行為,其本質(zhì)屬性當(dāng)為:不特定的多數(shù)人,即公共性。
(二)慈善與公益的外延之間的關(guān)系
當(dāng)從邏輯學(xué)的角度考察之后,慈善與公益之間的關(guān)系實際就是兩者外延之間的關(guān)系。而邏輯學(xué)上,外延之間的關(guān)系無外乎兩種,相容關(guān)系和相異關(guān)系。所謂相異關(guān)系,即為兩個或若干個概念之間外延互相排斥,沒有一部分是重合的關(guān)系。若認(rèn)為慈善與公益之間的關(guān)系并非相異關(guān)系,則需要提出反例,即一種行為符合“自愿性”“無利益關(guān)系”以及“公眾性”。試舉例如下:某人自愿的捐贈100萬元給某機(jī)構(gòu)以資助某一地區(qū)的貧困學(xué)生的學(xué)費(fèi)。這一行為是完全有可能存在,也符合了自愿性、無償性以及公眾性。慈善與公益的外延此時并非互相排斥,相異關(guān)系不成立。
當(dāng)確定慈善與公益的關(guān)系為相容關(guān)系之后,對其關(guān)系的考察并未結(jié)束。因為相容關(guān)系分為全同關(guān)系、從屬關(guān)系以及交叉關(guān)系。首先,考察慈善與公益的外延是否構(gòu)成全同關(guān)系,即慈善等于公益。所謂全同關(guān)系,是指外延完全相同的兩個概念之間的關(guān)系。同樣,若認(rèn)為并非全同關(guān)系,需要提出反例。試舉例如下:某人自愿的無償?shù)木栀?00元給某一個與其并無利益關(guān)系的乞丐。這一行為符合了“自愿性”和“無利益關(guān)系”,但并不符合“公共性”??梢姡壬婆c公益的外延此時并非全然相同,全同關(guān)系不成立。
其次,考察慈善與公益的外延是否構(gòu)成從屬關(guān)系。如果兩個概念之間,其中一個概念的外延完全包含在另一個概念的外延之中,并且僅為另一個概念外延的一部分,則這兩個概念之間的關(guān)系稱為從屬關(guān)系。而這種從屬關(guān)系又可分為包含關(guān)系與包含于關(guān)系。因此,若認(rèn)為慈善與公益是包含關(guān)系,則慈善為屬概念,而公益為種概念。那么,作為種概念的公益應(yīng)當(dāng)具有作為屬概念的慈善的性質(zhì),若有反例,則并非包含關(guān)系。試舉例如下:某國撥款100萬元給該國某醫(yī)學(xué)科研機(jī)構(gòu)以進(jìn)行治療癌癥的研究。這一行為體現(xiàn)了“公共性”,但并未體現(xiàn)出慈善所具有的“自愿性”與“無利益關(guān)系”。由此,慈善與公益之間的包含關(guān)系不成立。那么,是否慈善與公益之間存在包含于關(guān)系?即,慈善屬于公益。若兩者之間為包含于關(guān)系,則慈善為種概念,公益為屬概念,則作為種概念的慈善應(yīng)當(dāng)具有作為屬概念的公益的性質(zhì)。而慈善是否全然具有公益的性質(zhì)在說明慈善與公益是否具有全同關(guān)系時已經(jīng)舉例證明,故慈善與公益之間的包含于關(guān)系也不成立。鑒于慈善與公益之間的包含與包含于關(guān)系皆不成立,慈善與公益之間的從屬關(guān)系不成立。
(三)小結(jié)
前文所述為從邏輯學(xué)的角度對于慈善與公益之間的關(guān)系進(jìn)行考察。這種考察更是直接推翻了認(rèn)為慈善屬于公益的觀點。正如上文所述,從邏輯學(xué)的角度對于慈善與公益的法律概念進(jìn)行考察之后,可以發(fā)現(xiàn)公益與慈善之間并非相異關(guān)系、全同關(guān)系以及從屬關(guān)系;公益與慈善之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)為相容關(guān)系中的交叉關(guān)系。即慈善與公益之間存在交叉,慈善中的一部分屬于公益,公益中的一部分屬于慈善。
前文所進(jìn)行的探討,都建立在慈善與公益是一對確定性概念的基礎(chǔ)之上,但是,目前很多國家在立法上對于慈善和公益都沒有采取直接定義的方式,而是通過列舉慈善目的或者公益目的來對兩者之間的關(guān)系進(jìn)行探討。
我國《慈善法》第三條便是對于“慈善活動”的范圍采取了列舉的方式,而我國的《公共事業(yè)捐贈法》之中,也對公益事業(yè)的范圍進(jìn)行列舉。即:“本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項:(一)救助災(zāi)害、救濟(jì)貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動;(二)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè);(三)環(huán)境保護(hù)、社會公共設(shè)施建設(shè);(四)促進(jìn)社會發(fā)展和進(jìn)步的其他社會公共和福利事業(yè)?!?/p>
同時,我國《信托法》在提及“公益信托”時,也對公益目的進(jìn)行了列舉,即“為了下列公共利益目的之一而設(shè)立的信托,屬于公益信托:(一)救濟(jì)貧困;(二)救助災(zāi)民;(三)扶助殘疾人;(四)發(fā)展教育、科技、文化、藝術(shù)、體育事業(yè);(五)發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè);(六)發(fā)展環(huán)境保護(hù)事業(yè),維護(hù)生態(tài)環(huán)境;(七)發(fā)展其他社會公益事業(yè)?!?/p>
對這三個法條進(jìn)行對比可以發(fā)現(xiàn),這三個法條有諸多的相似之處。因此,很多學(xué)者認(rèn)為就目的上而言,慈善屬于信托。其中王守杰便認(rèn)為,傳統(tǒng)慈善主要是以“扶貧濟(jì)困”為目的,而隨著時代的進(jìn)步和發(fā)展,傳統(tǒng)的慈善事業(yè)的目的開始擴(kuò)張,逐步包括了“發(fā)展科教文衛(wèi)”等目的,傳統(tǒng)慈善向現(xiàn)代公益靠攏。[12]
基于此種目的上被包含,便有學(xué)者認(rèn)為,慈善已經(jīng)是公益中一部分。其中,陳魯南認(rèn)為:“現(xiàn)代社會中公益事業(yè)的第一責(zé)任人,或者說主要的主體,乃是政府,無論是做好扶貧濟(jì)困等社會保障工作,還是發(fā)展科教文衛(wèi)等社會事業(yè),都是現(xiàn)代政府向全體公民所提供的公共服務(wù)的重要內(nèi)容”,但是,“在政府推進(jìn)社會保障或科教文衛(wèi)的同時,社會各界也可基于自身的價值判斷,通過捐款、捐物、捐服務(wù)等方式,開展扶貧、助殘、環(huán)保等具體的活動。這些基于自愿、來自民間、著眼利他、不以營利為目的的活動,并非義務(wù)之履行,而是自由權(quán)利之選擇;它們?nèi)匀皇枪媸聵I(yè)的一部分,但又與政府負(fù)責(zé)的部分具有不同的特點,就構(gòu)成了現(xiàn)代社會中的慈善事業(yè)。簡言之‘慈善’,即是民間公益”[13]
以上觀點卻有不妥之處,固然,慈善的目的與公益的目的具有頗多相同之處,同時具有民間性,可以進(jìn)行一些公益事業(yè)。但是,武斷地認(rèn)為慈善即是“‘民間公益’,屬于公益”卻并不可取。因為,慈善的目的雖然從傳統(tǒng)的“扶貧濟(jì)困”向更多的關(guān)注“公共利益”轉(zhuǎn)變,但并非意味著其已經(jīng)舍棄了其對于私人利益的關(guān)注,慈善目的是一種擴(kuò)張的過程,而并非一種“同化”的過程。與此同時,慈善雖然具有民間性,但是并不意味著其就具有了“公共性”,因為“公共性”并非是與“民間性”相對應(yīng)的。慈善仍然可以繼續(xù)關(guān)注“私人的利益”。
基于上文所述,可見,無論是從詞義學(xué)角度上的考察,還是對于外國立法例的考察,抑或在邏輯學(xué)上與目的上的考察,都不能得出“慈善屬于公益”這一觀點。我國《慈善法》第三條將慈善活動的范圍限定在“公益活動”的范圍之內(nèi),并無理論基礎(chǔ);而且,在現(xiàn)實生活之中,有大量的受益人為特定人的慈善活動需要被納入到《慈善法》的規(guī)制范圍之內(nèi)。以往對于慈善與公益之間關(guān)系的錯誤理解應(yīng)當(dāng)被改正,慈善與公益之間的關(guān)系應(yīng)當(dāng)為一種交叉關(guān)系。
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[責(zé)任編輯 葉甲生]
A Study on the Relationship between Public Welfare and Charity——A Comment on the Third Regulation ofCharityLawof China
ZHANG Bo-sen
(The Economic Law School, East China University of Political Science and Law, Shanghai 200042, China )
Current studies on the relationship between the charity and public welfare believe that charity belongs to public welfare, which affected our country’s legislation. But this view is the improper to understand of the relationship between the two. The paper explores the relationship between the charity and public welfare from the four aspects,that is, semantics, foreign legislation, logic and the purpose. It can be found that charity is not included in public welfare, and there is a cross between the two.
charity law; charity; public welfare
2016-07-19
張柏森(1995-),男,安徽渦陽人,碩士研究生。研究方向:信托法、慈善法。
D922.182.3
A
1008-6021(2016)04-0028-05