論現(xiàn)存唐人制策的刑法現(xiàn)象

田子爽

(西北大學(xué)，陜西 西安 710127；西安財經(jīng)學(xué)院文學(xué)院，陜西 西安 710061)

?

【法律文化】

論現(xiàn)存唐人制策的刑法現(xiàn)象

田子爽

(西北大學(xué)，陜西 西安 710127；西安財經(jīng)學(xué)院文學(xué)院，陜西 西安 710061)

對現(xiàn)存唐人制舉試策及模擬制策中對唐代不同階段刑政問題的分析，反映了唐前后期刑法的明顯變化。初盛唐時期，實行禮法結(jié)合的刑法制度，以德教為先，往往能夠?qū)捜噬餍?，以安民眾；中晚唐之后，禮樂不興，刑法嚴(yán)苛，酷刑時有出現(xiàn)，法科與法吏地位不高，刑法律令失去效力，暴露出刑法制度存在的弊端。唐代刑政的前后變化，與皇權(quán)的強弱有直接的聯(lián)系。

唐；制策；慎刑；重刑；法科；法令

唐代皇帝開設(shè)制舉選拔各種類型的特殊人才，以試策為主要考試文體?；实劬彤?dāng)下最關(guān)心的社會問題，以策問的形式進行征詢，舉子們則依據(jù)問題對答，提出解決問題的辦法，同時也出現(xiàn)了舉子們?yōu)閼?yīng)制舉而撰寫的擬制策，如白居易的《策林七十五》*文中所引唐人制策皆來自《全唐文》。。因?qū)r政真實反映，唐人制策的史料價值已被學(xué)界所認(rèn)可。由于年代久遠(yuǎn)，目前可見的制策數(shù)量僅為總數(shù)的十分之一左右，雖然數(shù)量不多，但其反映的社會現(xiàn)實也能幫助后世了解唐代歷史。現(xiàn)存的唐代制舉試策中有一些是對唐代刑政的分析。歷代王朝設(shè)置刑法以樹立威信，防患于未然，《舊唐書·刑法志》載：“古之圣人，為人父母。莫不制禮以崇敬，立刑以明威，防閑于未然，懼爭心之將作也。故有輕重三典之異，宮墨五刑之差，度時而施宜，因事以議制。大則陳之原野，小則肆諸市朝，以御奸宄，用懲禍亂。興邦致理，罔有弗由于此者也?！盵1]唐人制策不僅展示了唐朝律法從慎行到重刑的轉(zhuǎn)變，也暴露出了中晚唐時期律法在執(zhí)行過程中出現(xiàn)的種種弊端，體現(xiàn)了刑法與國家統(tǒng)治力的共生性。

一、從禮法結(jié)合的慎刑到禮樂不興的重刑

唐初，統(tǒng)治者很好繼承了古代傳統(tǒng)“禮法結(jié)合”的刑政思想，《唐律疏議·名例》指出：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏曉陽秋相須而成者也?！盵2]唐前期的刑政主要以道德教化為宗旨，仁義為先，以寬仁慎刑來治國。即使出現(xiàn)動亂，亦能對叛軍采取寬仁的政策。如武則天載初元年(690)，張說《詞標(biāo)文苑策》(第一道)策問：“頃者荊郊起祲，淮服挻妖。朕惟罪彼元兇，余黨并從寬宥。今敬真之輩，猶蘊狼心，不荷再生之恩，重構(gòu)三藩之逆。還嬰巨釁，便犯嚴(yán)科。豈止殺之方，乖于折衷；將小慈之澤，爽彼大猷。”文中“頃者荊郊起祲，淮服挻妖”，指徐敬業(yè)揚州起兵謀反之事。《舊唐書·則天皇后紀(jì)》記載：“(嗣圣元年)九月，大赦天下，改元為光宅，旗幟改從金色，飾以紫，畫以雜文。改東都為神都，又改尚書省及諸司官名。初置右肅政御史臺官員。故司空李績孫柳州司馬徐敬業(yè)偽稱揚州司馬，殺長史陳敬之，據(jù)揚州起兵，自稱上將，以匡復(fù)為辭。冬十月，楚州司馬李崇福率所部三縣以應(yīng)敬業(yè)。命左玉鈐衛(wèi)大將軍李孝逸為大總管，率兵三十萬以討之。殺內(nèi)史裴炎。丁酉，追削敬業(yè)父祖官爵，復(fù)其本姓徐氏?！盵3]徐敬業(yè)為唐初名將李績之孫，武則天臨朝稱制后，徐敬業(yè)于揚州起兵，打著匡復(fù)廬陵王的旗幟，意欲奪取政權(quán)，后被鎮(zhèn)壓。徐敬真是敬業(yè)的弟弟，當(dāng)時沒有被連坐，只是將其發(fā)配到繡州(今廣西桂平以南)，永昌元年(689)，徐敬真北逃，欲投奔突厥，即策文中所言：“敬真之輩，猶蘊狼心，不荷再生之恩，重構(gòu)三藩之逆”。武則天就此事詢問“刑政之要”，張說對曰：“陛下宜濟之以寬，明肆赦之渥恩，安萬人之反側(cè)，布深仁于羅鳥，收至察于泉魚，豈不大哉？天下幸甚。且夫人者甿也，暗而不可罔；庶者眾也，愚而不可欺。是故刑在必澄，不在必慘；政在必信，不在必苛。故明王之理天下也，刑一則人畏而不干，政簡則俗齊而不偽，于是禍亂不作，災(zāi)害不生。君安于上，臣悅于下，百姓日用，而不知其然。四海風(fēng)動，惟帝之則。道暢鐘石，聲流舞詠。其行已也非他，所理人者以此。刑政之要，庶幾一隅?！睆堈f站在儒家德教的角度上，建議刑法不宜嚴(yán)酷，刑政清明。但武則天剛剛當(dāng)上皇帝不久，本身違背儒家禮儀的女皇政權(quán)未穩(wěn)，接二連三的叛亂，武則天自然不敢掉以輕心，據(jù)《舊唐書》記載：“然則天嚴(yán)于用刑，屬徐敬業(yè)作亂，及豫、博兵起之后，恐人心動搖，欲以威制天下，漸引酷吏，務(wù)令深文，以案刑獄?！盵4]

中晚唐之后，制舉策文中集中出現(xiàn)了關(guān)于刑法中酷刑的使用以及弊端的分析，士人們關(guān)于禮樂教化的呼聲隨之增多。如白居易在《策林》第五十三《議肉刑 可廢不可用》主張廢除肉刑。肉刑，是對罪犯肉體進行殘害，包括黥(刺面并著墨)、劓(割鼻)、刖(斬足)、宮(割勢)、大辟(即死刑)等五種刑罰?！稘h書·刑法志》：“禹承堯、舜之后，自以德衰而制肉刑，湯、武順而行之者，以俗薄于唐、虞故也。”[5]漢文帝廢除肉刑，被稱之為“千古之仁政”。唐初，在慎刑思想的主導(dǎo)下，蠲除了許多酷刑，如斬右趾、鞭背等[6]，反對大肆株連無辜、濫施族刑。唐代后期統(tǒng)治集團內(nèi)部矛盾重重，危機四伏，大獄屢興不止，肉刑死灰復(fù)燃，標(biāo)志著唐代后期的刑罰已經(jīng)從前期的慎刑、恤刑向“重典治亂國”的重刑轉(zhuǎn)變。針對當(dāng)時獄案增、刑重嚴(yán)苛的現(xiàn)象，白居易在《策林·止獄措刑 在富而教之》認(rèn)為，要恢復(fù)儒家的禮樂傳統(tǒng)，如孔子所言：“禮樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民無所錯手足?！?/p>

二、法科與法吏地位低下

白居易《策林·論刑法之弊 升法科選法吏》中指出法科與法吏地位低下：“臣伏以今之刑法，太宗之刑法也，今之天下，太宗之天下也，何乃用于昔而俗以寧壹，行于今而人未休和？臣以為非刑法不便于時，是官吏不循其法也。此由朝廷輕法科，賤法吏，故應(yīng)其科與補其吏者，率非君子也，甚多小人也。藎刑者，君子行之，則誠信而簡易，簡易則人安；小人習(xí)之，則詐偽而滋彰，滋彰則俗弊。此所以刑一而用二，法同而理殊者也。矧又律令塵蠹于棧閣，制勅堆盈于案幾，官不徧覩，法無定科。今則條理輕重之文，盡詢于法直，是使國家生殺之柄，假在于小人。小人之心，孰不可忍，至有黷貨賄者矣，有怙親愛者矣，有陷讎怨者矣，有畏權(quán)豪者矣，有欺賤弱者矣。是以重輕加減，隨其喜怒，出入比附，由乎愛憎，官不察其所由，人不知其所避。若然，則雖有貞觀之法，茍無貞觀之吏，欲其刑善，無乃難乎？”

白居易認(rèn)為，唐初和中唐時刑法相同但治理效果差異的主要原因在于，官吏沒有依法辦事，并非刑法過時。一方面，由于朝廷輕視明法科，不重視法律官員，選拔數(shù)量極少。唐朝前期錄取的考生名額很少，缺乏競爭，選拔出來的法吏自身的法律知識儲備有限。再加上皇帝會通過其他方式補充法吏人員的隊伍，但未經(jīng)專門法令知識的考核，自然會有濫竽充數(shù)的現(xiàn)象，導(dǎo)致這些官員中小人居多。“君子行之，則誠信而簡易，簡易則人安；小人習(xí)之，則詐偽而滋彰，滋彰則俗弊。”故律法條文相同，但使用時的理解卻不同。另一方面，國家律令被束之高閣，執(zhí)法官員不熟讀法律條文，僅僅詢問負(fù)責(zé)揀選法律條文的“法直”官*《新唐書·百官志四》“外官”條記載：“節(jié)度使、副大使知節(jié)度事、行軍司馬、副使、判官、支使、掌書記、推官、巡官、衙推各一人，同節(jié)度副使十人，館驛巡官四人，府院法直官、要籍、逐要親事各一人，隨軍四人?！保资挂恍┬∪瞬倏v國家刑法，進而帶來種種執(zhí)法中的不公平現(xiàn)象，“至有黷貨賄者矣，有怙親愛者矣，有陷讎怨者矣，有畏權(quán)豪者矣，有欺賤弱者矣。是以重輕加減，隨其喜怒，出入比附，由乎愛憎，官不察其所由，人不知其所避”。上述原因，暴露出刑法執(zhí)行過程中法吏的不作為。

因此，白居易認(rèn)為，革除刑法弊端，規(guī)范法吏的斷案行為，關(guān)鍵要看皇帝選拔賢能的法吏人才：“伏惟陛下懸法學(xué)為上科，則應(yīng)之者必俊乂也；升法直為清列，則授之者必賢良也。然后考其能，獎其善，明察守文者擢為御史，欽恤用情者遷為法官。如此，則仁恕之誠，廉平之氣，不散于簡牘之間矣；掊刻之心，舞文之弊，不生于刀筆之下矣。與夫愚詐小吏，竊而弄之者，功相萬也。臣又聞管仲奪伯氏之邑，沒無怨言；季羔刖門者之足，亡而獲宥；孔明黜廖立之位，死而垂泣。三子者，可謂能用刑矣。臣伏思之，亦何代無其人哉，在乎求而用之，考而獎之而已。伏惟陛下再三察焉?！被实凼紫纫赜梅ɡ?，提升法科的地位。按唐制，明法得第后，須經(jīng)過吏部的“身”“言”“書”“判”考試方可得官，規(guī)定“明法甲第，從九品上；明法乙第，從九品下”。明法科及第者授予官職級別很低，法官容易產(chǎn)生不平的情緒，影響執(zhí)法的公平與公正。因此，提升“法直”官的地位，在考核法吏時，利用獎勵機制，依法治國者擢為御史，情法并用者遷為法官，這樣才能增強斷案過程中仁恕之情，避免法吏舞文弄墨的弊端。[7]元和二年(807)，唐憲宗下制要求律生皆習(xí)學(xué)律、令、格、式及法例，定期考績、淘汰。

三、中晚唐刑法律令失去效力

唐憲宗元和三年(808)，皇甫湜在《對賢良方正能直言極諫策》中指出州縣斷案中刑罰寬猛的弊端，如某些州縣的斷獄，每月有上千件案子，年年如此，卻并未聽說有一疑惑的案件需要上報朝廷裁決的，也沒有聽聞有一個冤枉的人上訴，難道天下所有的長吏都像皋陶一樣公正清明？事實上，并非如此：“律令格式，具而不遵，鄉(xiāng)縣州府，各自為制，所怒則專殺為常，臆斷則自生愚意。且欲人知所避，而能自達，不其難乎？況乎賦役之不恒，衣食之不足，尚不懼死，焉能避罪。此其所以罰人而人不沮也，賞之不勸，罰之不沮。欲人改行，其或難焉。雖滌其瑕穢，惠奸貸法而已，又何為也?！闭缈鬃铀裕骸肮耪咧ㄕ吣苁⌒蹋疽?；今之知法者不失有罪，末矣”，“今之聽獄者，求所以殺之；古之聽獄者，求所以生之”。國家律令失去了約束效力，法官們無視法律威嚴(yán)，主觀臆斷，必然會帶來混亂。再加上當(dāng)時賦稅繁重，百姓衣不蔽體，食不果腹，處于生死邊緣，對死亡并不恐懼，怎會懼怕國家嚴(yán)酷的律令？這樣國家律令就失去了應(yīng)有的賞罰作用，最終只會“惠奸貸法”。因此，皇甫湜建議皇帝要有功必賞，有罪必罰，法令真正嚴(yán)格執(zhí)行到實處，這樣才能起到警示勸誡的作用。

唐敬宗寶歷元年(825)，劉蕡在《對賢良方正能直言極諫策》中認(rèn)為，法令未能切實執(zhí)行，是由于軍伍、府縣之人不遵守法律：“今有惰游無賴之人，不修本業(yè)，輸貨榷酤，茍求微利，一入北軍，張影附勢，慿托附籍，恣行兇頑，執(zhí)憲與尹京者，持陛下刑政以繩其罪，主者則云。彼越局而挫我也。遂夸其威權(quán)以固護之。持刑政者無由而禁，徒有城狐社鼠之嘆耳。此陛下刑政不行于轂下，況其遠(yuǎn)者乎？其外則守土之臣，或多自開戶牖，征徭役稅，不本制條，刑罪重輕，率于胸臆，此陛下刑政不行于內(nèi)地，況其遠(yuǎn)者乎？”

會出現(xiàn)這些問題，是由于刑部律令混亂不堪。沈亞之《對賢良方正能直言極諫策》(長慶元年)：“今朝廷之闕眾多，其最急者刑部。刑部之綱不舉，其由賞罰之不信，敕命迭降，而其旨相違，故有行之于今日，而廢之于明日。罪之于此，而赦之于彼。是謂慢易詐欺之藪耳，欲無枉撓，不可得也。誠愿斥其煩苛，去其相逾，則人人易守難犯，然后命儒賢充掌之。不明于此者，不得為刑部之官，無令猾賊之徒，輕身重貨，竊法以自弄。如此則清矣，賞信刑果，則遠(yuǎn)罪修己之風(fēng)序?！敝赋鲂滩抠p罰不明，敕命頻繁，甚至朝令夕改，這種混亂早已有之，據(jù)《舊唐書·刑法志》載，大歷十四年(779)，唐德宗下赦書：“律令格式條目有未折衷者，委中書門下簡擇理識通明官共刪定。自至德已來制敕，或因人奏請，或臨事頒行，差互不同，使人疑惑。中書門下與刪定官詳決，取堪久長行用者，編入格條?！盵8]從至德年間(756-758年)開始，頻變的律令使人們無所適從，這對國家治理有極大的危害，久而久之，就會失信于民。故德宗不得不下詔規(guī)范，要求中書門下選取可以長久使用的律令。但從沈亞之的對策看，這種律令混亂的現(xiàn)象并沒有得到有效解決，這一現(xiàn)象從中唐延續(xù)至晚唐。

任何一個歷史時期，一旦國家的法令出現(xiàn)種種問題，且未能得到有效調(diào)整，暴露出刑法政度存在的缺陷，進而折射出國家政權(quán)出現(xiàn)了危機。有唐一代，刑法從慎刑到重刑的轉(zhuǎn)變，始終與政權(quán)密不可分。禮法結(jié)合的慎刑之下，政治清明，國家穩(wěn)定，民眾安居樂業(yè)；禮教不立的重刑之下，政治混亂，弊端叢生，民不聊生。中晚唐時期，唐人制策集中出現(xiàn)關(guān)于刑法問題的分析，說明皇帝們已經(jīng)意識到刑法弊端將給政權(quán)帶來的危機，舉子們所分析的導(dǎo)致刑法效力低下的種種因素，皇帝深知肚明，然皇權(quán)日漸衰微，已經(jīng)無力從根本上解決刑法律令的嚴(yán)重危機。

[1][4][6][8][后晉]劉昫.刑法志[A].舊唐書第六冊(卷五十)[M].北京：中華書局，1975.2133.2143.2135-2136.2153.

[2][唐]長孫無忌.名例[A].唐律疏議(卷一)[M].北京：中華書局，1983.3.

[3][后晉]劉昫.則天皇后紀(jì)[A].舊唐書第一冊(卷六)[M].北京：中華書局，1975.117.

[5][漢]班固.刑法志第三[A].漢書(卷二十三)[M].中華書局，1962.1122.

[7]方麗萍.對“舞文弄法”現(xiàn)象的文化解讀——以唐代為例[J].湘潭大學(xué)學(xué)報，2007，31(2)：89-92.

【責(zé)任編輯：王 崇】

K242

A

1673-7725(2016)12-0183-04

2016-10-20

田子爽(1982-)，女，河南南陽人，講師，主要從事科舉文體與文獻研究。