網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)中的侵權(quán)問題研究——以政府網(wǎng)絡(luò)管理為視角

閔　婉

（湖北警官學(xué)院法律系，湖北武漢430034）

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網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)中的侵權(quán)問題研究——以政府網(wǎng)絡(luò)管理為視角

閔婉

（湖北警官學(xué)院法律系，湖北武漢430034）

【摘要】政府網(wǎng)絡(luò)管理是信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)的重要組成部分。當(dāng)前，我國政府網(wǎng)絡(luò)管理的相關(guān)立法并不完善，有關(guān)職能部門的執(zhí)法經(jīng)驗尚不成熟，網(wǎng)絡(luò)飛速發(fā)展帶來的新問題層出不窮。這些因素導(dǎo)致政府在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時可能出現(xiàn)侵犯網(wǎng)絡(luò)主體隱私權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及其他合法權(quán)益的行為。這類侵權(quán)行為不同于發(fā)生在平等民事主體之間的網(wǎng)絡(luò)民事侵權(quán)行為，與之相應(yīng)，因這類特殊的侵權(quán)行為而產(chǎn)生的政府網(wǎng)絡(luò)管理中的侵權(quán)責(zé)任也有其自身的特點。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)防控；網(wǎng)絡(luò)安全；網(wǎng)絡(luò)管理；侵權(quán)行為；侵權(quán)責(zé)任

信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)是公安機(jī)關(guān)協(xié)同其他政府部門和社會力量，通過依法對信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行有效的管理，及時發(fā)現(xiàn)和處置網(wǎng)絡(luò)違法行為，遏制網(wǎng)絡(luò)犯罪，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)社會良性運行的信息網(wǎng)絡(luò)管理體系。中共中央辦公廳2015年4月發(fā)布的《關(guān)于加強社會治安防控體系建設(shè)的意見》明確指出：建設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)，就是要建設(shè)法律規(guī)范、行政監(jiān)管、行業(yè)自律、技術(shù)保障、公眾監(jiān)督、社會教育相結(jié)合的信息網(wǎng)絡(luò)管理體系。[1]由此可見，加強政府網(wǎng)絡(luò)管理是信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)的重要組成部分。當(dāng)前，我國政府網(wǎng)絡(luò)管理的相關(guān)立法并不完善，有關(guān)職能部門的執(zhí)法經(jīng)驗尚不成熟，加之網(wǎng)絡(luò)不斷飛速發(fā)展帶來的新問題層出不窮，這些因素共同導(dǎo)致政府在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時可能出現(xiàn)侵犯網(wǎng)絡(luò)主體人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利等合法權(quán)益的行為。對這類侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式和侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行研究，有助于從反向監(jiān)督的角度促使政府網(wǎng)絡(luò)管理職能部門及其工作人員增強法治觀念，提高執(zhí)法能力，嚴(yán)格依法履行職責(zé)。

一、政府網(wǎng)絡(luò)管理的背景

政府網(wǎng)絡(luò)管理是指政府主管部門依法對網(wǎng)絡(luò)的安全和秩序進(jìn)行管理和維護(hù)的行為。政府網(wǎng)絡(luò)管理的對象包括所有網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及網(wǎng)絡(luò)用戶等網(wǎng)絡(luò)主體，管理的范圍包括網(wǎng)絡(luò)運營、網(wǎng)絡(luò)交易、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)社交、網(wǎng)絡(luò)娛樂等各類網(wǎng)絡(luò)行為。

隨著信息技術(shù)日新月異的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為最便捷最有影響力的社會信息傳播媒介，網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)成為人們生活中不可或缺的一部分。中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心發(fā)布的《第36次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》顯示：“截至2015年6月，中國網(wǎng)民規(guī)模達(dá)6.68億，互聯(lián)網(wǎng)普及率為48.8％，互聯(lián)網(wǎng)對個人生活方式的影響進(jìn)一步深化，從基于信息獲取和溝通娛樂需求的個性化應(yīng)用，發(fā)展到與醫(yī)療、教育、交通等公用服務(wù)深度融合的民生服務(wù)?！盵2]

網(wǎng)絡(luò)如此爆炸式地發(fā)展無疑極大地推動著社會的進(jìn)步與發(fā)展，與此同時也帶來了許多新的社會問題，如網(wǎng)上信息安全得不到保障，網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為屢禁不止等。據(jù)國家互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)急中心統(tǒng)計，僅2015 年10月：我國境內(nèi)感染網(wǎng)絡(luò)病毒的終端近299萬個；被篡改的網(wǎng)站數(shù)量為7120個，其中被篡改的政府網(wǎng)站數(shù)量為126個；被植入后門的網(wǎng)站數(shù)量為11803個，其中政府網(wǎng)站有492個；國家信息安全漏洞共享平臺收集整理信息安全漏洞750個，其中高危漏洞296個，可被利用來實施遠(yuǎn)程攻擊的漏洞有653個。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，政府網(wǎng)站和金融行業(yè)網(wǎng)站一直是不法分子攻擊的重點目標(biāo)。[3]網(wǎng)絡(luò)安全問題不僅直接影響到國家政治經(jīng)濟(jì)的繁榮穩(wěn)定發(fā)展，同時也嚴(yán)重地影響到每個社會成員的合法權(quán)益的保護(hù)。維護(hù)網(wǎng)絡(luò)的安全和秩序是人們享受網(wǎng)絡(luò)便利的前提條件，凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境是全社會的共同需求。

如何有效管理網(wǎng)絡(luò)社會秩序，一直以來都是全世界共同面臨的課題。在互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生和發(fā)展初期，網(wǎng)絡(luò)自治一度是網(wǎng)絡(luò)社會運行的基本法則。但是，隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)日新月異，網(wǎng)絡(luò)問題層出不窮，從各國網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的現(xiàn)狀來看，僅僅依靠網(wǎng)絡(luò)自律已經(jīng)很難維持網(wǎng)絡(luò)社會的良性運轉(zhuǎn)，立法賦予政府網(wǎng)絡(luò)管理權(quán)，由政府承擔(dān)起對網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行安全維護(hù)和秩序管理的職責(zé)已經(jīng)成為各國的共同選擇。

二、我國政府網(wǎng)絡(luò)管理中的侵權(quán)行為

政府對網(wǎng)絡(luò)空間進(jìn)行管理的必要性已經(jīng)毋庸置疑，但是，由于我國目前網(wǎng)絡(luò)立法尚不完善，政府有關(guān)職能部門進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)管理的實踐經(jīng)驗并不成熟，政府各主管部門在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時，因為客觀的邊界不清、權(quán)責(zé)不明或者工作人員的主觀過錯而出現(xiàn)了一些侵犯網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及網(wǎng)絡(luò)使用者等各類網(wǎng)絡(luò)主體合法權(quán)益的現(xiàn)象。

（一）泄露個人信息，侵犯隱私權(quán)

隱私權(quán)是自然人享有的對自己的個人秘密和個人私生活進(jìn)行支配并排除他人干涉的一種人格權(quán)。隱私權(quán)的內(nèi)容很多，如：權(quán)利主體能夠按照自己的意志支配個人的私生活，不受他人的干涉與破壞；權(quán)利主體對自己的個人信息和生活情報的收集、儲存、傳播享有排他性的控制權(quán)并有權(quán)加以保密；權(quán)利主體有權(quán)對個人信件、日記等內(nèi)容加以保密，禁止他人擅自查看、非法公開。隱私權(quán)的確立和發(fā)展是人格權(quán)制度發(fā)展到一定階段的必要產(chǎn)物，也是人類文明進(jìn)步的重要標(biāo)志。[4]

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和應(yīng)用對隱私權(quán)的保護(hù)提出了前所未有的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。信息社會中，個人信息收集與處理的深度大大提高，為大范圍的商業(yè)利用創(chuàng)造了條件，也給信息主體帶來了不利影響。[5]過去個人身份信息包含的是名字、社會安全號碼、稅收記錄等，其構(gòu)成簡單明了。因此，隱私保護(hù)相對簡單，只要確保不使用這些信息即可。而今天，即使是最無害的數(shù)據(jù)，只要被數(shù)據(jù)收集器采集到足夠的量，也會暴露出個人身份。[6]尤其是隨著網(wǎng)絡(luò)云技術(shù)的發(fā)展和普及，網(wǎng)絡(luò)用戶往往會將個人日志、照片、與他人通訊交流的郵件、聊天記錄等個人信息以電子數(shù)據(jù)的形式保存在網(wǎng)絡(luò)中，這些個人數(shù)據(jù)信息均是個人隱私權(quán)的重要內(nèi)容。理論上說，權(quán)利人本人享有對這些信息排他性的控制權(quán)，未經(jīng)本人許可，任何人不得對這些信息進(jìn)行收集、儲存和傳播。然而，在網(wǎng)絡(luò)上，網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息難以真正保證其保密性，個人的身份信息、位置信息以及通訊交流信息，均能通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段被獲取或截留。任何組織和個人，只要具備了相應(yīng)的技術(shù)能力或者網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的便捷條件，都有可能不經(jīng)他人許可擅自竊取到他人的網(wǎng)絡(luò)個人信息。為了遏制這類行為，我國于2012年12月28日公布施行了《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》。該決定明確規(guī)定：任何組織和個人不得竊取或者以其他非法方式獲取公民個人電子信息。據(jù)此，網(wǎng)絡(luò)個人電子信息的保護(hù)才有了明確的法律依據(jù)。

不同于上述情形，對于政府網(wǎng)絡(luò)管理部門而言，出于網(wǎng)絡(luò)管理職能的需要，獲取和截留網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息不僅在技術(shù)上毫無障礙，而且往往具有正當(dāng)合法的依據(jù)和理由。也就是說，政府網(wǎng)絡(luò)主管部門非法使用網(wǎng)絡(luò)用戶的個人電子數(shù)據(jù)信息的行為具有更大的隱蔽性和不易掌控性，危害也更大。雖然政府主管部門出于管理職責(zé)的需要確實有權(quán)在一定范圍內(nèi)收集、整理、儲存網(wǎng)絡(luò)用戶的個人數(shù)據(jù)信息資料，但是該資料的使用必須嚴(yán)格限定在法定范圍以內(nèi)，并且政府主管部門對該信息資料應(yīng)當(dāng)承擔(dān)嚴(yán)格的保密義務(wù)。一旦有關(guān)主管部門或其工作人員超出法定范圍或非因法定職權(quán)行為的需要獲取、披露這類信息，就會構(gòu)成對網(wǎng)絡(luò)使用者隱私權(quán)的侵犯。

遺憾的是，我國保護(hù)個人信息的相關(guān)立法并不完善，對于政府網(wǎng)絡(luò)管理職能部門相關(guān)職權(quán)進(jìn)行規(guī)制的法律更是相當(dāng)缺乏。目前只有《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》第十條對政府職能部門的保密義務(wù)進(jìn)行了原則性的規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)及其工作人員對在履行職責(zé)中知悉的公民個人電子信息應(yīng)當(dāng)予以保密，不得泄露、篡改、毀損，不得出售或者非法向他人提供?！睂τ谡W(wǎng)絡(luò)管理職能部門獲取個人電子信息的范圍、方式、程序及責(zé)任等問題，目前均沒有相應(yīng)的法律法規(guī)對其進(jìn)行規(guī)范。為了提高政府網(wǎng)絡(luò)管理的效能，充分發(fā)揮政府網(wǎng)絡(luò)管理部門的積極作用，應(yīng)當(dāng)盡快完善相應(yīng)的法律法規(guī)，明確限定相關(guān)部門獲取個人電子信息的職責(zé)、權(quán)限、程序以及責(zé)任，以加強個人電子信息的保護(hù)，同時完善政府網(wǎng)絡(luò)管理的職能。

（二）侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

根據(jù)我國《著作權(quán)法》第十條的規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是適應(yīng)數(shù)字技術(shù)時代著作權(quán)保護(hù)的特殊要求應(yīng)運而生的一項新的權(quán)利，是著作權(quán)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的延伸。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的確立，使作者對其作品在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域享有的專有權(quán)有了明確的法律保護(hù)依據(jù)。有了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)，權(quán)利人能通過網(wǎng)絡(luò)途徑更自由更便捷更有效率地支配其作品。一方面，權(quán)利人有權(quán)自行或者授權(quán)他人通過網(wǎng)絡(luò)途徑發(fā)表和傳播其作品，另一方面，權(quán)利人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在網(wǎng)絡(luò)上傳播其作品。

一般說來，侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為主要表現(xiàn)為未經(jīng)權(quán)利人授權(quán)或許可，擅自通過網(wǎng)絡(luò)向公眾提供權(quán)利人的作品。但是，從政府網(wǎng)絡(luò)管理的角度而言，對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯則表現(xiàn)為禁止和限制權(quán)利人自行或者授權(quán)他人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)表和傳播其作品。

政府實施網(wǎng)絡(luò)管理的重要途徑之一就是通過對網(wǎng)絡(luò)信息的過濾和巡查來實現(xiàn)對海量的網(wǎng)絡(luò)信息具體內(nèi)容的監(jiān)督和管理。政府有關(guān)職能部門會通過事前預(yù)置的過濾技術(shù)對網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行有效的攔截，凡是涉嫌危害公共安全和社會秩序的違法有害言論、圖片以及視頻等信息均不允許在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表。此外，有關(guān)職能部門還會進(jìn)行不間斷的網(wǎng)絡(luò)巡查，通過巡查的方式對未被事前過濾技術(shù)發(fā)現(xiàn)的上述違法有害言論、圖片及視頻進(jìn)行清理，及時刪除或者屏蔽相關(guān)信息。通過這樣的雙重管理，極大地凈化了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，減少了網(wǎng)絡(luò)違法有害信息的傳播。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，依法禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌凡皇芊杀Ｗo(hù)。同時，依據(jù)《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定，依法禁止提供的作品、表演、錄音錄像制品，不受該條例保護(hù)。因此，對于政府網(wǎng)絡(luò)管理部門行使網(wǎng)絡(luò)管理職權(quán)，刪除和屏蔽網(wǎng)絡(luò)違法信息的行為當(dāng)然是于法有據(jù)，無可厚非的，更談不上對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。

但是，我們不能忽視的是，網(wǎng)絡(luò)信息的龐雜性和復(fù)雜性使得政府網(wǎng)絡(luò)管理部門在對網(wǎng)絡(luò)信息的具體內(nèi)容進(jìn)行管理，及時摒除網(wǎng)絡(luò)有害信息時，很難避免對合法信息的誤判和誤刪。尤其是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)管理環(huán)境變得更加復(fù)雜，不僅信息傳播手段和傳播設(shè)備日益多樣化，信息的傳播速度也更快捷。同時，網(wǎng)絡(luò)運用方式也日趨多樣化，人們上網(wǎng)不再僅僅局限于獲取信息和相互溝通，購物、娛樂、理財?shù)鹊雀嗖煌愋偷倪\用方式正在日新月異地發(fā)展著，與之相應(yīng)的各種軟硬件應(yīng)用和服務(wù)更是層出不窮、紛繁復(fù)雜。在由此產(chǎn)生的海量數(shù)據(jù)快速傳播的狀況下，對這些數(shù)據(jù)進(jìn)行提取、分析、判斷的難度大大增加，不論是人工鑒別還是電腦智能識別都面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。正因為如此，在對這些數(shù)據(jù)進(jìn)行分析、識別和處理的過程中，難免因為客觀的技術(shù)問題或者政府網(wǎng)絡(luò)管理部門工作人員主觀的過錯，出現(xiàn)對網(wǎng)絡(luò)使用者的合法作品誤判誤刪的現(xiàn)象。對于該作品的權(quán)利人來說，實現(xiàn)作品專有權(quán)的一個重要方式就是權(quán)利人有權(quán)自主地決定何時以何種方式在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表和傳播該作品，如果該作品不能順利地在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表和傳播，無疑是對權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵犯。但是，目前無論是我國的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》還是其他有關(guān)法律法規(guī)，均沒有對這類侵權(quán)情形進(jìn)行規(guī)定。一旦出現(xiàn)這類侵權(quán)現(xiàn)象，權(quán)利人的權(quán)利將由于無法可依而得不到有效的救濟(jì)。

（三）其他侵犯網(wǎng)絡(luò)主體合法權(quán)益的行為

在我國政府網(wǎng)絡(luò)管理行為中，除了上述兩種與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境直接相關(guān)的典型侵權(quán)行為之外，還存在其他一些類型的侵犯網(wǎng)絡(luò)主體合法權(quán)益的現(xiàn)象。由于我國的網(wǎng)絡(luò)管理采取的是事前審批和事后處罰相結(jié)合的管理方式，管理項目繁多，管理主體多元，有網(wǎng)絡(luò)執(zhí)法管理權(quán)限的政府管理部門多達(dá)十幾個，很容易出現(xiàn)權(quán)責(zé)不清、管理不力的狀況。具體說來，在事前管理階段往往表現(xiàn)為因分工不明晰導(dǎo)致主管部門之間互相推諉，應(yīng)作為而不作為的情形，如應(yīng)當(dāng)頒發(fā)經(jīng)營許可證而未及時頒發(fā)的；在事后管理階段則往往表現(xiàn)為有違法濫作為的情形，如對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者或者互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者處以罰款、沒收財產(chǎn)、責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷經(jīng)營許可證、責(zé)令關(guān)閉網(wǎng)站等行政處罰措施不當(dāng)?shù)?。政府網(wǎng)絡(luò)管理部門的上述行為，不論是消極不作為，還是積極濫作為，都會對處于被管理地位的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及網(wǎng)絡(luò)使用者等網(wǎng)絡(luò)主體的合法權(quán)益造成不同程度的侵害。

三、政府網(wǎng)絡(luò)管理中的侵權(quán)責(zé)任

政府網(wǎng)絡(luò)管理部門在行使網(wǎng)絡(luò)管理職權(quán)時侵犯被管理網(wǎng)絡(luò)主體的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利等合法權(quán)益的，即構(gòu)成政府網(wǎng)絡(luò)管理中的侵權(quán)行為。這類侵權(quán)行為不同于發(fā)生在平等民事主體之間的網(wǎng)絡(luò)民事侵權(quán)行為，與之相應(yīng)，因這類特殊的侵權(quán)行為而產(chǎn)生的政府網(wǎng)絡(luò)管理中的侵權(quán)責(zé)任也有著自身的特點。

（一）責(zé)任性質(zhì)

我國《國家賠償法》第二條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員行使職權(quán)，有本法規(guī)定的侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利?！备鶕?jù)這一規(guī)定，政府主管部門行使網(wǎng)絡(luò)管理職權(quán)時，侵犯網(wǎng)絡(luò)主體的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)，造成損害后果的，其侵權(quán)責(zé)任的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)屬于國家賠償責(zé)任的范疇。

所謂國家賠償責(zé)任是指國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員行使職權(quán)時有侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的情形，造成損害的，受害人有權(quán)要求國家承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。國家賠償制度從民事侵權(quán)賠償制度中分化發(fā)展而來，民事侵權(quán)制度的不少內(nèi)容，如歸責(zé)原則、責(zé)任構(gòu)成、賠償范圍等為國家賠償制度所吸收、借鑒、確認(rèn)。這兩種賠償制度聯(lián)系密切，國家賠償與民事侵權(quán)賠償都以權(quán)利救濟(jì)為目的，同屬損害賠償范疇，二者有著共同的法哲學(xué)基礎(chǔ)，其終極價值都在于實現(xiàn)矯正正義，即對人們交往過程中的不公正行為進(jìn)行懲罰和補救以實現(xiàn)結(jié)果公正。[7]但其與平等關(guān)系的民事主體之間發(fā)生的民事侵權(quán)責(zé)任不同，國家賠償責(zé)任的產(chǎn)生原因具有特定性，它是因國家機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中的侵害行為而產(chǎn)生的。此外，國家賠償責(zé)任的主體也具有特定性，國家是承擔(dān)國家賠償責(zé)任的唯一主體。關(guān)于國家賠償責(zé)任的性質(zhì)，學(xué)界和實務(wù)界的通說是公法違法責(zé)任說，認(rèn)為國家賠償與民事賠償?shù)谋举|(zhì)區(qū)別在于它是基于公權(quán)力的行使而產(chǎn)生的賠償責(zé)任。[8]

（二）責(zé)任構(gòu)成要件

要確定政府職能部門在履行網(wǎng)絡(luò)管理職權(quán)時是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)從三個方面進(jìn)行衡量：一是存在客觀的侵權(quán)行為，即政府網(wǎng)絡(luò)管理部門及其工作人員確定實施了侵害網(wǎng)絡(luò)主體合法權(quán)益的行為，比如泄露網(wǎng)絡(luò)使用者個人信息，對網(wǎng)絡(luò)使用者發(fā)布的合法信息誤刪除，違法關(guān)閉網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的網(wǎng)站等。這里的侵權(quán)行為除了包括積極的作為行為，也應(yīng)當(dāng)包括消極的不作為行為，如應(yīng)當(dāng)頒發(fā)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營許可證而拒不頒發(fā)的。二是存在確實的損害結(jié)果，即政府網(wǎng)絡(luò)管理部門的侵權(quán)行為對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以及網(wǎng)絡(luò)使用者等被管理的網(wǎng)絡(luò)主體的合法權(quán)益造成了確實的不利影響。這種不利影響可以從財產(chǎn)損害和人身損害兩方面進(jìn)行考量。財產(chǎn)損害是指受害人財產(chǎn)利益的喪失和減損；人身損害既包括受害人人身的傷害、殘疾或者死亡，也包括受害人因名譽、隱私等人格權(quán)被侵害導(dǎo)致的社會評價降低、貶損而造成的恐懼、悲傷、羞辱等精神痛苦和損害。三是侵權(quán)行為與損害后果之間存在因果關(guān)系，即政府網(wǎng)絡(luò)管理部門的侵權(quán)行為是導(dǎo)致被管理的網(wǎng)絡(luò)主體人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益遭受損害的必要條件。這里的因果關(guān)系既包括政府網(wǎng)絡(luò)管理侵權(quán)這一單一原因?qū)е卤还芾砭W(wǎng)絡(luò)主體損害后果的簡單對應(yīng)關(guān)系，也包括有第三方侵權(quán)行為參與，共同造成被管理網(wǎng)絡(luò)主體損害后果的多因一果的情形。在多因一果的共同侵權(quán)的情況下，國家將與其他侵權(quán)行為人共同承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，其中國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)多少賠償責(zé)任，取決于各侵權(quán)行為對造成損害后果的原因力大小。

（三）責(zé)任承擔(dān)方式

1.返還財產(chǎn)，恢復(fù)原狀

根據(jù)我國《國家賠償法》的規(guī)定，國家賠償以支付賠償金為主要方式，能夠返還財產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，予以返還財產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。因政府網(wǎng)絡(luò)管理部門的職務(wù)行為造成網(wǎng)絡(luò)主體財產(chǎn)權(quán)益的損害，只要該財產(chǎn)原物尚在，權(quán)利人即可要求適用返還財產(chǎn)的責(zé)任方式，如果原物雖在，但是受到一定損害的，權(quán)利人則可相應(yīng)要求適用恢復(fù)原狀的責(zé)任方式。

2.消除影響，恢復(fù)名譽，賠禮道歉

根據(jù)我國《國家賠償法》的規(guī)定，國家侵權(quán)致人精神損害的，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽，賠禮道歉。這三種責(zé)任均是不具有財產(chǎn)內(nèi)容的責(zé)任方式，主要適用于政府網(wǎng)絡(luò)管理部門因網(wǎng)絡(luò)管理的職務(wù)行為侵害網(wǎng)絡(luò)主體人身權(quán)或者知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)益的情形。網(wǎng)絡(luò)主體的上述人身權(quán)益受到侵害，有可能造成受害人的隱私泄露，名譽受損，社會評價降低，從而導(dǎo)致受害人精神上的不快甚至痛苦。這類精神上的創(chuàng)傷需要用一定的精神上的撫慰方式來進(jìn)行化解和平復(fù)。在這種情況下，適用消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉這一類責(zé)任形式能夠在一定程度上消除侵權(quán)行為對受害人造成的不良影響，撫慰受害人精神上的創(chuàng)傷和痛苦。

3.損害賠償

損害賠償是國家因侵權(quán)行為造成受害人財產(chǎn)損害或人身損害，以給付金錢的方式來補償受害人損害的責(zé)任形式。一般說來，損害賠償是最常用也最有效的彌補受害人損害的責(zé)任方式。政府網(wǎng)絡(luò)管理部門因侵權(quán)行為造成網(wǎng)絡(luò)主體財產(chǎn)損害的，國家應(yīng)當(dāng)按照損害的實際發(fā)生金額向受害人支付賠償金。但是需要注意的是，這里財產(chǎn)損害的法定賠償范圍僅限于財產(chǎn)的直接損失，即受害人現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，而不包括財產(chǎn)的間接損失，即受害人可得利益的喪失。此外，政府網(wǎng)絡(luò)管理部門因侵權(quán)行為造成網(wǎng)絡(luò)主體的人身權(quán)利受到損害的，也應(yīng)當(dāng)按照法定的相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金。造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費、護(hù)理費和誤工費；造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付殘疾生活輔助器具費、康復(fù)費以及殘疾賠償金；造成死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費以及其被扶養(yǎng)人生活費；因侵權(quán)致人精神損害造成嚴(yán)重后果的，還應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。

四、結(jié)語

國際互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展和應(yīng)用的歷史和現(xiàn)實已經(jīng)證明，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全和秩序，不能僅僅依賴于網(wǎng)絡(luò)主體道德素質(zhì)的提高；對網(wǎng)絡(luò)的有效管理，不能僅僅依靠網(wǎng)絡(luò)自治。政府行使網(wǎng)絡(luò)管理權(quán)是網(wǎng)絡(luò)治理的有效途徑。以加強政府網(wǎng)絡(luò)管理為重要組成部分的信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)的建設(shè)是信息化背景下立體化社會治安防控體系建設(shè)中的重要組成部分。網(wǎng)絡(luò)安全和秩序的維護(hù)不能以網(wǎng)絡(luò)主體私權(quán)利的壓縮甚至是被侵害為代價。在政府介入對網(wǎng)絡(luò)社會進(jìn)行全方位管理的同時，我們一方面要不斷完善相應(yīng)的立法，讓政府在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時做到有法可依；另一方面，我們也要不斷提高政府網(wǎng)絡(luò)管理職能部門的執(zhí)法能力和水平，讓政府在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時做到有法必依，從而最大限度地避免政府職能部門在履行網(wǎng)絡(luò)管理職能時出現(xiàn)侵犯網(wǎng)絡(luò)主體隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)以及其他合法權(quán)益的行為。一旦出現(xiàn)任何形式的侵權(quán)行為，政府都要嚴(yán)格按照國家賠償法的規(guī)定，承擔(dān)起相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。只有這樣，才能真正順應(yīng)信息網(wǎng)絡(luò)時代的需求，將政府網(wǎng)絡(luò)管理的積極功能充分發(fā)揮出來，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)的不斷完善，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)社會健康有序地發(fā)展。

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【責(zé)任編校：譚明華】

Research on Infringement Problems in the Construction of Network Prevention and Control

Min Wan
（HuBei University of Police, Wuhan 430034, China）

Abstract:Thegovernmentnetwork managementis animportant component part intheconstructionofinformation prevention and control network.At present, the network management of our government legislation is not perfect, law enforcement experience in the relevant functional departments is not mature, and endless new problems emerge with the rapid development of the network.These factors lead to the government in the performance of the network management function possibleinfringementofnetworkprivacyandtherightofcommunicationinformationandotherlawfulrights.Suchinfringement is different from the network tort among equal civil subject.Correspondingly, due to this kind of special infringement behavior of the government network management of tort liability has its own characteristics.

Key words:the prevention and control of the network; network security; network management; the infringement behavior; the tort liability

【基金項目】湖北警官學(xué)院科研課題“立體化社會治安防控背景下的信息網(wǎng)絡(luò)防控網(wǎng)建設(shè)研究”（項目編號：2015YB027）。

【作者簡介】閔婉（1977—），女，湖北武漢人，湖北警官學(xué)院法律系講師。

【收稿日期】2015-11-01

【中圖分類號】D631

【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

【文章編號】1673―2391(2016)01―0023―05