高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)張力平衡再探析：新制度主義視角

鐘飛

（北京師范大學(xué)，北京 100875）

高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)張力平衡再探析：新制度主義視角

鐘飛

（北京師范大學(xué)，北京 100875）

高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)是保障高校正常教學(xué)秩序的重要制度安排，現(xiàn)實(shí)中二者存在沖突。從新制度主義的視角觀察，高校和學(xué)生所追求目標(biāo)載體的稀缺性、雙方權(quán)利配置的不平等、管理過程中一方或雙方選擇越界、無組織的習(xí)俗是造成二者沖突的原因所在。制度的“形成共同信仰、提供物質(zhì)支持、作為仲裁者”三個(gè)功能可幫助建立起二者平衡點(diǎn)：形成共同信仰、應(yīng)用補(bǔ)償懲罰機(jī)制、履行正當(dāng)程序、給予學(xué)生無障礙的法律救濟(jì)、遵循法律保留原則。

高校管理權(quán)；學(xué)生受教育權(quán)；張力；沖突；平衡

近年來，高校和學(xué)生因?yàn)楦鞣N糾紛訴至法院的事件逐漸增多，社會(huì)各界對此給予了高度關(guān)注。一種觀點(diǎn)認(rèn)為如果法院支持學(xué)生的訴訟，會(huì)干涉高校的自主權(quán)，使“學(xué)校對學(xué)生管理畏手畏腳”，影響高校正常的教學(xué)秩序。與此相對的觀點(diǎn)認(rèn)為受教育權(quán)是學(xué)生最基本最重要的權(quán)利，保護(hù)他們的受教育權(quán)是“高等教育走向法治社會(huì)的必然反映”。［1］權(quán)利天生具有擴(kuò)張屬性，高校不斷爭取更大的自由裁量權(quán)，而學(xué)生也在不斷爭取更大的受保護(hù)權(quán)，二者似乎沖突不斷，形成張力。

一、高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)的來源

（一）高校管理權(quán)的來源

我國高校在很長一段時(shí)間擁有非常小的管理自主權(quán)。自20世紀(jì)80年代以來，在教育管理體制改革中，通過政府自上而下的放權(quán)，高校贏得了部分辦學(xué)自主權(quán)，提高了適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的能力?！吨腥A人民共和國高等教育法》第11條規(guī)定：“高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)面向社會(huì)，依法自主辦學(xué)，實(shí)現(xiàn)民主管理?！币簿褪钦f高校應(yīng)依據(jù)國家法律、法規(guī)及規(guī)章在法定職權(quán)范圍內(nèi)，為實(shí)現(xiàn)其辦學(xué)宗旨，自主管理學(xué)校內(nèi)部事務(wù)，自主確定學(xué)校發(fā)展規(guī)劃，自主開展教學(xué)、科研和社會(huì)服務(wù)，建立起自我管理、自我約束、自我發(fā)展的良性運(yùn)行機(jī)制。因此，高校管理權(quán)是法律認(rèn)可的政府部門對高校的行政授權(quán)行為，具有前置性和強(qiáng)制性。

（二）學(xué)生受教育權(quán)的來源

受教育權(quán)是指公民在學(xué)校接受教育、并為我國憲法和教育法確認(rèn)并保護(hù)的權(quán)利。我國憲法第46條規(guī)定“中華人民共和國公民有受教育的權(quán)利和義務(wù)”。具體來說，是指學(xué)生有權(quán)被高校平等錄取、參與學(xué)校各項(xiàng)教學(xué)活動(dòng)和社會(huì)活動(dòng)，通過學(xué)校規(guī)定的學(xué)習(xí)和考試并達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，可以取得相應(yīng)的畢業(yè)證書。教育經(jīng)濟(jì)學(xué)研究表明，一個(gè)人的社會(huì)地位和經(jīng)濟(jì)收入與其受到的教育程度呈正相關(guān)。在知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代，一個(gè)人受教育的程度在很大意義上決定了其生存的質(zhì)量和發(fā)展上升的空間。因此受教育權(quán)被人們視為當(dāng)今時(shí)代“最基本的人權(quán)”，很多國家都規(guī)定，無法定事由和不經(jīng)法定程序剝奪一個(gè)人的受教育權(quán)被視為侵犯最基本的人權(quán)行為之一，將受到法律的嚴(yán)格審查。

二、高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)沖突的成因

（一）交易目標(biāo)載體的稀缺性造成了二者的沖突

新制度主義認(rèn)為，稀缺性是人類在經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)領(lǐng)域普遍面臨的挑戰(zhàn)，并因此發(fā)生了各種沖突。同時(shí)稀缺性也呈現(xiàn)出“結(jié)構(gòu)性”特征，人們通過交易來解決稀缺性的挑戰(zhàn)。有些學(xué)者把高校的管理權(quán)理解為管理的“權(quán)力”［2］，筆者認(rèn)為，從某種意義上，高校管理權(quán)同時(shí)也是一種“權(quán)利”，權(quán)利往往和義務(wù)相對應(yīng)。高校是政府授權(quán)的公務(wù)法人，依法享有對組織內(nèi)部事務(wù)的管理權(quán)。校長代表高校行使管理權(quán)，也需要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。根據(jù)我國干部任免規(guī)定，高校上級主管部門負(fù)責(zé)對校長的任命和升遷，其任命和升遷的主要依據(jù)就是對高校的綜合評估。因此，校長履行義務(wù)的好壞成為舉辦者對其進(jìn)行評估最重要的標(biāo)準(zhǔn)。鑒于任命以及升遷是非常稀缺的政治資源，校長在管理中會(huì)努力尋求最好的管理效果，以此來換取稀缺的任命以及升遷等政治資源。此時(shí)，管理的效果已經(jīng)成了政治資源的載體。

在高等教育大眾化的當(dāng)下，優(yōu)質(zhì)高等教育仍然屬于稀缺的資源。學(xué)生進(jìn)入著名高校學(xué)習(xí)，意味著畢業(yè)后能在經(jīng)濟(jì)收入和社會(huì)地位的競爭中取得顯著優(yōu)勢。為了最大公平地做出篩選，學(xué)生須通過各類競爭進(jìn)入高校學(xué)習(xí)，來取得學(xué)歷和學(xué)位證書。此時(shí)，公平公正的入學(xué)機(jī)會(huì)、學(xué)習(xí)過程以及學(xué)歷證書和學(xué)位證書成為了學(xué)生受教育權(quán)的載體。

高校管理效果需要學(xué)生的遵守和配合方能彰顯，學(xué)生的學(xué)習(xí)及就業(yè)效果需要高校的證書認(rèn)可才能實(shí)現(xiàn)。如此，二者就有了“交易”的需要。交易是“對物質(zhì)未來所有權(quán)的讓渡和取得”。［3］交易有三種類型：買賣的交易、管理的交易和限額的交易。很顯然，此處二者之間的交易屬于管理的交易。當(dāng)交易一方試圖破壞交易規(guī)則的時(shí)候，另外一方就會(huì)采取措施予以阻止，以使管理秩序能保持穩(wěn)定。具體說來，高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)因?yàn)楦髯宰非蟮哪繕?biāo)不一致，因而采取的行動(dòng)會(huì)影響到另一方對目標(biāo)的追求，從而產(chǎn)生沖突。

（二）交易權(quán)力配置的不平等造成二者的沖突

交易是對“所有權(quán)的轉(zhuǎn)移”［4］，因此一方面，交易意味著沖突，同時(shí)，交易必須雙方同時(shí)存在，所以另一方面，交易又意味著依存，二者是對立統(tǒng)一的集合體。交易如果要順利進(jìn)行，雙方還須遵循既定的交易規(guī)則。交易規(guī)則是“我們從所有個(gè)人行動(dòng)的集體控制中發(fā)現(xiàn)的通常的原則，或者類似的因、果、目的的原則”。［5］交易規(guī)則最核心的是規(guī)定了交易雙方的權(quán)力分配。當(dāng)交易一方享有做或者不做一件事情的權(quán)力的時(shí)候，則意味著另外一方不能做或者必須做某事，即交易規(guī)則規(guī)定了交易雙方的經(jīng)濟(jì)關(guān)系、法律關(guān)系和社會(huì)關(guān)系。管理的交易是在法律和經(jīng)濟(jì)上都不平等的兩個(gè)主體之間進(jìn)行的交易，其特征是“命令和服從”，一般是上級對下級發(fā)布命令，下級須予以執(zhí)行的權(quán)力結(jié)構(gòu)。下面主要從法律角度對二者的權(quán)力地位做一個(gè)分析。

第一，高校享有一般行政權(quán)力，這種權(quán)力的權(quán)力主體和相對人地位是不平等的。高校代表政府行使管理的權(quán)力，學(xué)生是在高校接受教育和實(shí)現(xiàn)發(fā)展，二者的權(quán)力地位是不平等的?！叭绻髮W(xué)是依法規(guī)設(shè)立的，可以將它作為法定公共機(jī)構(gòu)對待，歸入行政范疇?！保?］高校作為行政主體中法律法規(guī)的授權(quán)組織存在，享有一般行政機(jī)構(gòu)所擁有的對學(xué)生發(fā)布命令的權(quán)力，并有對學(xué)生違反相應(yīng)規(guī)定懲罰的權(quán)力，學(xué)生在受到不合理裁定的時(shí)候，通過行政復(fù)議和行政訴訟都很難取得訴訟的勝利。

第二，高校和學(xué)生的關(guān)系還適應(yīng)特別權(quán)力關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系認(rèn)為，學(xué)校作為公務(wù)法人，與學(xué)生之間的關(guān)系，屬于特別權(quán)力關(guān)系。在這種權(quán)力關(guān)系中，學(xué)校有權(quán)制定各類規(guī)則，甚至在特殊情況下，可以在缺少法律基礎(chǔ)的情況下制定規(guī)則。學(xué)生須嚴(yán)格遵守這些規(guī)則，如果違反，學(xué)校有權(quán)對學(xué)生的其他權(quán)利進(jìn)行限制或剝奪，這種剝奪可以排除法治主義、人權(quán)保障原則以及司法審查。學(xué)生若對學(xué)校的處分不服，或者認(rèn)為學(xué)校侵犯了自己的權(quán)利，不得向法院提起訴訟。因?yàn)?，?quán)力具有“合法侵害能力和處分公共產(chǎn)品的能力”［7］。在我國，學(xué)生在很多情況下不是以普通行政法意義上的行政相對人的身份出現(xiàn)，而是以典型的內(nèi)部行政管理相對方的身份出現(xiàn)。內(nèi)部行政管理體制中，管理者對相對方做出的各種決定，相對方不能上訴，致使相對方失去了法律救濟(jì)的渠道和可能。

第三，雖然高校和學(xué)生的關(guān)系逐漸呈現(xiàn)平等主體的契約傾向，但是這種地位仍然是不平等的。現(xiàn)階段，由于部分繳納了學(xué)費(fèi)，學(xué)生開始關(guān)注自己受到教育服務(wù)的質(zhì)量。高校的管理方式以及高校和學(xué)生的法律關(guān)系也開始被人們從更多層面進(jìn)行審視。“如果大學(xué)只是依章或私自設(shè)立，則不屬于行政法的范疇，學(xué)生針對這種大學(xué)的權(quán)利邊界取決于契約。”［8］這個(gè)論斷對于公立學(xué)校也有一定的參考意義。契約精神的核心是平等和自愿。在這種法律關(guān)系規(guī)制下，學(xué)校和學(xué)生應(yīng)平等地參與到相互利益的討論中去，而不是由學(xué)校單方面制定學(xué)生遵守的規(guī)則。學(xué)生作為平等“參與者”的身份應(yīng)該得到重視。當(dāng)然，由于教育契約處于教育主權(quán)的控制之下、具有父母教育權(quán)委托契約的性質(zhì)以及“學(xué)校教育的本質(zhì)決定了教育契約帶有符合契約的特性”［9］，契約雙方締約的自由以及內(nèi)容的話語權(quán)有較大差別，學(xué)?？偸蔷佑趦?yōu)勢地位，學(xué)生處于劣勢地位。

（三）交易一方或雙方的選擇越界造成了沖突

在交易過程中，交易者必須在特定的規(guī)則下做出行為選擇，選擇取決于各自在權(quán)利關(guān)系中的地位。交易過程中，交易一方須和對方做出相應(yīng)互動(dòng)的選擇，否則就會(huì)打破交易規(guī)則而使交易無法進(jìn)行。

一方面，在管理過程中，高校和學(xué)生的選擇不一定完全合拍，這會(huì)導(dǎo)致沖突的發(fā)生。在穩(wěn)定的管理秩序下，如果高校選擇履行某個(gè)權(quán)力，其行使結(jié)果指向?qū)W生須履行，而學(xué)生選擇避免或克制，那么就會(huì)破壞管理秩序。權(quán)力乃為權(quán)利而設(shè)，它本身也須以相應(yīng)權(quán)利為基礎(chǔ)；權(quán)力與權(quán)利最終是為了利益，本源于利益。［10］當(dāng)高校和學(xué)生為了各自的利益在做出選擇時(shí)，會(huì)理性考量自己做出某個(gè)選擇所獲得的收益。利益驅(qū)動(dòng)的選擇有時(shí)候會(huì)導(dǎo)致沖突的發(fā)生，當(dāng)高校選擇履行管理中的某個(gè)權(quán)力的時(shí)候，比如做出限制學(xué)生的某項(xiàng)權(quán)力的時(shí)候，學(xué)生必須在這個(gè)被限制的權(quán)力上做出避免或克制的選擇，否則將導(dǎo)致管理行為無法進(jìn)行下去，從而產(chǎn)生沖突。

另一方面，權(quán)力具體行使人在某種情形下會(huì)使用“加重”的選擇，也會(huì)破壞正常的管理秩序。在正常管理秩序下，如果雙方做出相應(yīng)的選擇，那么管理秩序?qū)⒛鼙３址€(wěn)定。然而，權(quán)力具體行使人由于在知識、能力和經(jīng)驗(yàn)上的不同，存在使用加重選擇的可能。另外，權(quán)力客觀上存在著易腐性、擴(kuò)張性和對其他權(quán)利的侵犯性，［11］權(quán)力雙方都可能考慮擴(kuò)大權(quán)力的遞及范圍，做出“加重”的選擇，“加重”的選擇可謂過猶不及，“加重”的選擇有時(shí)候就是錯(cuò)誤的選擇，這就有可能導(dǎo)致沖突的發(fā)生。在穩(wěn)定的管理秩序下，高校和學(xué)生的選擇都是可以預(yù)期的，然而在權(quán)力和利益擴(kuò)張性驅(qū)使下，雙方都希望擴(kuò)大自己的利益，在做出選擇時(shí)，容易做出“加重”的選擇。比如，有些高校為了達(dá)到更好的社會(huì)評價(jià)，規(guī)定學(xué)生大三之前不允許使用電腦，這有“加重”行使高校對學(xué)生管理權(quán)的嫌疑。按照管理制度，學(xué)生應(yīng)該在受教育權(quán)上選擇“避免”，但這樣學(xué)生的權(quán)利在一定程度上就受到侵害，因?yàn)閷W(xué)生有權(quán)使用各種資源獲取知識和信息，促成自己的全面發(fā)展。然而如果學(xué)生選擇“履行”選項(xiàng)，則學(xué)校會(huì)認(rèn)為破壞了管理秩序，二者從而產(chǎn)生沖突。

（四）交易過程中無組織的習(xí)俗引起二者的沖突

交易系統(tǒng)受正式的交易規(guī)則制約，同時(shí)也受無組織習(xí)俗的影響和制約。無組織的習(xí)俗就是影響交易雙方心理和選擇偏好的文化、習(xí)慣和傳統(tǒng)。當(dāng)這些習(xí)俗由于外力的作用發(fā)生改變時(shí)，制度就會(huì)受到這種外力和面臨改變的習(xí)俗的挑戰(zhàn)和影響。我國“師道尊嚴(yán)”和“畏懼公權(quán)”的傳統(tǒng)影響深刻。很久以來，學(xué)校作為傳道授業(yè)解惑的地方，由專業(yè)教師為主組成的教職工隊(duì)伍在學(xué)生心中是一個(gè)神圣不可動(dòng)搖的神龕，學(xué)生把這種崇拜遷移到了學(xué)校組織上。同時(shí)，學(xué)校作為一個(gè)被授權(quán)的事業(yè)組織，具有部分公權(quán)力的特征。公權(quán)力天生具有的強(qiáng)勢特征，使學(xué)生對學(xué)校的規(guī)章制度和懲罰不敢有太多的冒犯。時(shí)代發(fā)展到今天，民主、平等等思想滌蕩著人們的心靈。學(xué)生開始對學(xué)校傳統(tǒng)上的順從思維進(jìn)行反思并嘗試改變。一些高校的負(fù)面新聞也讓學(xué)生對學(xué)校的信仰產(chǎn)生懷疑。在涉及到自身利益的時(shí)候，學(xué)生會(huì)把這種懷疑遷移到對學(xué)校的規(guī)章制度不滿上，開始勇敢運(yùn)用各種武器展開反擊。由此，高校管理權(quán)和學(xué)生的受教育權(quán)也開始產(chǎn)生沖突。

三、高校管理權(quán)與學(xué)生受教育權(quán)的張力平衡

（一）形成共同信仰

制度分析理論認(rèn)為文化—認(rèn)知是制度分析的基礎(chǔ)性要素之一。要保持制度的穩(wěn)定，保證交易系統(tǒng)的正常交易，則要形成制度內(nèi)所有成員共同的信仰。

首先，高校須嚴(yán)格依照憲法、教育法等法律法規(guī)辦學(xué)，貫徹落實(shí)國家的教育方針政策。通過多種形式、生動(dòng)活潑地和學(xué)生互動(dòng)，宣傳國家的教育方針和政策，讓學(xué)生理解、支持和身體力行國家的教育方針政策。其次，高校要堅(jiān)持以人為本，實(shí)行人性化管理，在制定和執(zhí)行政策時(shí)，把學(xué)生的發(fā)展放在首位，讓學(xué)生參與相關(guān)政策的制定中來，時(shí)刻牢記學(xué)生的發(fā)展是一切政策的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。第三，高校要從思想、學(xué)習(xí)、生活等方面加強(qiáng)對學(xué)生的引導(dǎo)和支持，讓學(xué)生有集體歸屬感。第四，學(xué)生也要把自己的學(xué)習(xí)和國家的未來結(jié)合起來，立志為國家的強(qiáng)大而學(xué)習(xí)。同時(shí)，學(xué)生也要把學(xué)習(xí)和自己的未來結(jié)合起來，提高綜合素質(zhì)和能力。

（二）應(yīng)用懲罰補(bǔ)償機(jī)制

制度的第二個(gè)功能是“作為組合勞動(dòng)，提供物質(zhì)產(chǎn)品，滿足共同信仰”。［12］交易系統(tǒng)要穩(wěn)定運(yùn)行，需要物質(zhì)產(chǎn)品的支持，物質(zhì)產(chǎn)品的提供和分配要遵循一定的原則。在高校和學(xué)生的管理系統(tǒng)中，物質(zhì)產(chǎn)品指教室、電化設(shè)備、食堂、體育場等設(shè)施。同時(shí)也包括各類國家獎(jiǎng)學(xué)金、學(xué)校獎(jiǎng)學(xué)金等貨幣類產(chǎn)品。那么，可以通過對物質(zhì)產(chǎn)品的補(bǔ)償懲罰機(jī)制來維護(hù)管理秩序的穩(wěn)定。制度作為仲裁者，安排個(gè)人在社會(huì)組織中的地位，［13］制度對交易系統(tǒng)和秩序的維護(hù)就是通過仲裁和懲罰來完成的。

高?？梢造`活運(yùn)用多種物質(zhì)懲罰和獎(jiǎng)勵(lì)手段來達(dá)成管理秩序的穩(wěn)定。學(xué)校應(yīng)盡最大努力挽救每一位學(xué)生，按照獎(jiǎng)罰相當(dāng)原則，通過多種途徑來挽救學(xué)生。首先，可以按照成本分擔(dān)機(jī)制，讓學(xué)生承擔(dān)更多的學(xué)費(fèi)成本。對于部分違反規(guī)定的學(xué)生，可以讓其分擔(dān)更多的學(xué)費(fèi)，通過增加成本負(fù)擔(dān)使學(xué)生認(rèn)識到自己的錯(cuò)誤。其次，可以考慮部分或者全部取消學(xué)生的補(bǔ)貼來提醒學(xué)生對其所犯錯(cuò)誤負(fù)責(zé)。第三，學(xué)校還可以應(yīng)用政治類手段對學(xué)生進(jìn)行提醒，多層面提醒學(xué)生注意自己的言行要合規(guī)范。第四，通過社會(huì)手段來達(dá)到這個(gè)目的。另外要為學(xué)生離校提供必要的方便，比如為學(xué)生方便地提供離校的各種手續(xù)等。總之，要把被剝奪受教育權(quán)的學(xué)生數(shù)量降到最小，要把對學(xué)生的影響降到最小，要把對學(xué)校的影響降到最小。根本上，就是要把對學(xué)生的傷害降到最小。

（三）必須履行正當(dāng)程序

制度的第三個(gè)功能是作為仲裁者，安排個(gè)人在社會(huì)組織中的地位。［14］制度對交易系統(tǒng)和秩序的維護(hù)是通過仲裁和懲罰來完成。但是懲罰必須要合法合理。必須履行正當(dāng)程序。正當(dāng)程序要貫徹以下幾個(gè)原則：人的尊嚴(yán)原則、公開原則、程序公平原則、參與原則和實(shí)效原則。［15］

《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》對學(xué)生的處罰程序做了規(guī)定。其中第五十五條規(guī)定：“學(xué)校對學(xué)生的處分，應(yīng)當(dāng)做到程序正當(dāng)、證據(jù)充分、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分適當(dāng)?！钡?6條至第64條規(guī)定，學(xué)校對學(xué)生做出開除學(xué)籍處分決定由校長會(huì)議研究決定，應(yīng)當(dāng)出具處分決定書送交學(xué)生本人，應(yīng)告知學(xué)生可以提出申訴及申訴的期限，以及學(xué)生對復(fù)查決定有異議的，在接到復(fù)查決定的15日內(nèi)可以向?qū)W校所在地省級教育行政部門提出書面申訴。

這些規(guī)定有兩點(diǎn)值得商榷。第一是缺乏對學(xué)生人性化的申訴輔導(dǎo)及必要的法律支持。學(xué)生通過閱讀學(xué)生管理規(guī)定等相關(guān)文件，不一定知道如何順利申訴。此外，違紀(jì)學(xué)生往往會(huì)存在較大的精神壓力，行為上可能會(huì)有異常。因此，學(xué)校要給予學(xué)生專門的申訴輔導(dǎo)和支持。另外，處分涉及到法律知識，非法律專業(yè)學(xué)生并不具備專業(yè)法律知識，這會(huì)影響到學(xué)生對于問題的理解和處理。所以學(xué)校要給學(xué)生提供法律方面的幫助，法律前置會(huì)讓學(xué)生的權(quán)益得到及時(shí)的保障。第二是申訴制度沒有考慮學(xué)生家長的參與。雖然大學(xué)生是成年人，但是由于剝奪學(xué)生的受教育權(quán)涉及到學(xué)生的基本身份的改變，會(huì)影響學(xué)生的家庭，因此，對于學(xué)生受教育權(quán)的任何處分都應(yīng)該讓家長參與。

（四）給予學(xué)生無障礙的法律救濟(jì)

法律救濟(jì)是指通過合法程序裁判社會(huì)活動(dòng)中一切糾紛時(shí)對受損害者的合法權(quán)益依法給予補(bǔ)救的普遍的法律保護(hù)制度。［16］根據(jù)學(xué)校與學(xué)生的法律關(guān)系，行政訴訟程序及民事訴訟程序?yàn)閷W(xué)生提供了程序制度，學(xué)生也可以據(jù)此獲得法律救濟(jì)。

但是，在實(shí)際訴訟和申訴過程中，學(xué)生會(huì)面臨很多障礙。因此，學(xué)校和社會(huì)應(yīng)該在涉及到學(xué)生受教育權(quán)方面，給予合理的法律救濟(jì)。首先，要讓學(xué)生知曉其享有的法律權(quán)利和應(yīng)該承擔(dān)的法律義務(wù)，保護(hù)好學(xué)生的正當(dāng)合法權(quán)益。其次，要暢通學(xué)校和社會(huì)對學(xué)生的法律救濟(jì)途徑，告知學(xué)生在何時(shí)以及何種情形下可以選擇法律救濟(jì)，以及如何獲得法律救濟(jì)；學(xué)校不能人為設(shè)置障礙，阻延學(xué)生尋求法律救濟(jì)。最后，學(xué)校應(yīng)積極配合學(xué)生的法律救濟(jì)程序。法律救濟(jì)途徑是保障學(xué)生受教育權(quán)不受傷害的重要途徑之一，學(xué)校存在的合理性基礎(chǔ)之一就是學(xué)生的存在和全面發(fā)展，保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)不受傷害也是學(xué)校的基礎(chǔ)義務(wù)之一。

（五）要遵循法律保留原則

高校是為實(shí)現(xiàn)國家教育職能而設(shè)立的公益性法人組織，一方面代表國家行使相關(guān)管理權(quán)，維護(hù)正常和穩(wěn)定的學(xué)習(xí)生活秩序，對破壞正常學(xué)習(xí)生活秩序的人和事，高校要采取必要的舉措。另一方面，高校也要維護(hù)憲法的權(quán)威，要捍衛(wèi)學(xué)生依憲法所享有的權(quán)力。高校還是公益性組織，要為社會(huì)、學(xué)生個(gè)人的發(fā)展提供力所能及的引導(dǎo)和幫助。當(dāng)高校的處罰涉及到學(xué)生最基本的受教育權(quán)時(shí)，如果雙方發(fā)生沖突，首先高校要慎之又慎，應(yīng)該對自身的決策審慎思考；同時(shí)，決策過程需要加入學(xué)生的參與和監(jiān)督；此外，對于學(xué)生有爭議的懲罰，須貫徹法律保留原則，交由法院等第三方機(jī)構(gòu)來依法處理。

“法律保留原則”強(qiáng)調(diào)，若對憲法關(guān)于公民基本權(quán)利的限制等做出立法事項(xiàng)時(shí)，必須由立法機(jī)關(guān)通過法律程序做出，行政機(jī)關(guān)不得代為做出相應(yīng)規(guī)定。行政機(jī)關(guān)實(shí)施任何行政行為必須有法律授權(quán)，法律保留適應(yīng)的懲戒保護(hù)的是學(xué)生受教育權(quán)中最基本、最基礎(chǔ)的那些權(quán)力。由于高等教育對學(xué)生以后的經(jīng)濟(jì)回報(bào)、社會(huì)地位甚或政治地位都有著至關(guān)重要的影響，因此諸如學(xué)校對學(xué)生的強(qiáng)制退學(xué)、開除學(xué)籍等剝奪學(xué)生受教育權(quán)的行為必須適用法律保留原則，即以法律規(guī)定由司法機(jī)關(guān)通過嚴(yán)格合法的司法程序來進(jìn)行裁決。

［1］［16］張靜.論高校管理權(quán)與學(xué)生受教育權(quán)的沖突與平衡［J］.河北法學(xué)，2003，（3）：146-150.

［2］姜國平.高校管理權(quán)與學(xué)生受教育權(quán)的沖突與平衡［J］.浙江師范大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2005，（2）：87-91.

［3］［4］［美］約翰康芒斯.制度經(jīng)濟(jì)學(xué)（上冊）［M］.北京：商務(wù)印書館，1962：70

［5］［12］［13］［14］Commons.John R.Commons Selected Eassys［M］.London：Routledge，1996：76、72、76、463.

［6］［8］郭為祿.高等教育法制的結(jié)構(gòu)與變遷［M］.南京：南京大學(xué)出版社，2008：293、294.

［7］［15］周永坤.規(guī)范權(quán)力［M］.北京：法律出版社，2006：147、276.

［9］尹力.試論學(xué)校與學(xué)生的法律關(guān)系［J］.北京師范大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版），2002，（2）：97-106.

［10］漆多俊.論權(quán)力［J］.法學(xué)研究，2001，（1）：18-32.

［11］劉作翔.法治社會(huì)中的權(quán)力和權(quán)利的定位［J］.法學(xué)研究，1996，（4）：69-78.

（責(zé)任編輯：于翔；責(zé)任校對：徐治中）

Re-Study the Balance of the Tension Between University’s Right to Management and the Student’s Right to Education in Neoinstitutional Aspect

ZHONG Fei
（Beijing Normal University，Beijing 100875）

The right to management of university and the right to education of student are important institutional guarantee to ensure teaching and studying orderly，they are conflictive in the reality.Observed from the perspective of new institutionalism，the conflict caused by the following four factors：the scarcity for the goal carrier university and student chasing，unequal rights configured to the two parties，one or both parties choose to cross border in the management process and unorganized custom.The three functions of system“to form the common faith，to provide material support，as an arbiter”can help to build the balance between the two parties：to form the common faith，to apply the compensation and punishment mechanism rationally，to fulfill due process，to offer student legal remedies unimpededly and to follow the principle of legal reservation.

university’s right to management；student’s right to education；tension；conflict；balance

G647

A

1674-5485（2016）10-0113-05

鐘飛（1980-），男，江西贛州人，北京師范大學(xué)博士生，主要從事大學(xué)治理和學(xué)生事務(wù)管理研究。