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    向特定關(guān)系人行賄罪芻議

    2016-02-12 14:31:52朱小玲
    特區(qū)實(shí)踐與理論 2016年2期
    關(guān)鍵詞:行賄罪關(guān)系人受賄罪

    朱小玲

    向特定關(guān)系人行賄罪芻議

    朱小玲

    2015年通過的《刑法修正案(九)》增設(shè)了向特定關(guān)系人行賄罪,文章圍繞增加向特定關(guān)系人行賄罪的立法初衷和必要性、向特定關(guān)系人行賄罪的犯罪構(gòu)成,以及特定關(guān)系人的內(nèi)涵進(jìn)行了闡述。

    特定關(guān)系人;法意;民意;犯罪構(gòu)成

    2015年11月1日生效的《刑法修正案(九)》增加了向特定關(guān)系人行賄罪:為謀取不正當(dāng)利益,向國(guó)家工作人員的近親屬以及其他與其關(guān)系密切的個(gè)人行賄的,處兩年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,或者使國(guó)家利益遭受重大損失的,處兩年以上五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,或者使國(guó)家利益遭受特別重大損失的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

    這一新罪名的出臺(tái)意味著貪污賄賂罪出現(xiàn)了新形態(tài),進(jìn)一步嚴(yán)密了黨和政府打擊貪污賄賂犯罪的法網(wǎng),并和國(guó)際上打擊貪污賄賂犯罪的形勢(shì)接軌,意味著法制建設(shè)的文明和進(jìn)步。然而在司法實(shí)踐中對(duì)于增設(shè)向特定關(guān)系人行賄罪的立法初衷和必要性、向特定關(guān)系人行賄罪的犯罪構(gòu)成,以及特定關(guān)系人和非權(quán)力性影響力的把握,仍沒有達(dá)成共識(shí),有必要從理論上進(jìn)行澄清。

    一、增加規(guī)定向特定關(guān)系人行賄罪的立法初衷和必要性

    (一)嚴(yán)密懲治貪污賄賂犯罪法網(wǎng)的需要

    案例一:甲張某身份為某高校副校長(zhǎng),在學(xué)校搬遷校區(qū)過程中他是餐廳建設(shè)負(fù)責(zé)人其侄子乙張某某(就職于該市某公司),得知這一消息,聯(lián)合其在某設(shè)計(jì)院上班的朋友李某由他某負(fù)責(zé)制作標(biāo)書,然后張某某背著張某偷偷宴請(qǐng)學(xué)校負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的兩名評(píng)標(biāo)人員,兩名評(píng)標(biāo)人員知道張某某和張某的關(guān)系,不敢怠慢,使李某所在設(shè)計(jì)院制作的標(biāo)書順利中標(biāo)。張某某從李某手中收取好處費(fèi)十五萬元。案例二:即將參加司法資格考試的某考生丙知道自己考卷二和考卷四知識(shí)薄弱,主動(dòng)向曾經(jīng)主管司法資格考試的退休官員丁送去十萬元,丁向其一手提拔的戌打招呼,戌利用職權(quán)使得丙順利通過司法資格考試。

    按照《刑法修正案(七)》的規(guī)定,案例一中的張某、案例二中的丁構(gòu)成利用影響力受賄罪,而對(duì)于向其行賄的李某、丙根據(jù)罪刑法定原則的要求不構(gòu)成犯罪。在《刑法修正案(九)》出臺(tái)之前,法律的真空地帶為這種變相的錢權(quán)交易留下了極大的可操作空間,實(shí)際生活中行賄人和實(shí)際受賄人往往利用這種法律的漏洞,鉆法律的空子,很容易地把這種直接的錢權(quán)鏈條斷開,領(lǐng)導(dǎo)干部對(duì)親屬和身邊工作人員約束不力,由此發(fā)生的間接的權(quán)錢交易案件屢有發(fā)生,如果沒有證據(jù)證明領(lǐng)導(dǎo)干部和親屬以及身邊工作人員存在共同犯罪的故意,按照刑法的謙抑性和罪刑法定原則的要求,則這種行為很容易逃脫刑法的制裁?!缎谭ㄐ拚福ň牛沸略黾右?guī)定了向特定關(guān)系人行賄罪,此罪名的增設(shè)堵塞了法律漏洞,完善了刑法典體系,嚴(yán)密了懲治貪污賄賂犯罪的法網(wǎng)。

    (二)彰顯民意與法意的需要以及犯罪的本質(zhì)特征決定了這兩種行為入罪的必要性

    一是彰顯民意與法意的需要。權(quán)力和腐敗是一對(duì)孿生姐妹,相伴而生,而中國(guó)長(zhǎng)期重視關(guān)系、人情,忽視規(guī)則、制度的本土化的特點(diǎn),決定了在受賄罪和行賄罪衍生、發(fā)展的過程中,會(huì)牽涉進(jìn)更多的關(guān)系人,錢權(quán)交易的過程會(huì)延伸至公務(wù)員退休后或者主體會(huì)擴(kuò)在到即將成為公務(wù)員的人。

    法律是體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志的一種政治社會(huì)契約,法律就是選民和選民之間、選民和政府之間達(dá)成的社會(huì)和政治交往的契約。民眾對(duì)于受賄罪一直報(bào)著嚴(yán)厲懲罰的態(tài)度。法意和民意對(duì)于貪污受賄罪堅(jiān)決嚴(yán)厲懲治的態(tài)度和《刑法修正案(九)》增設(shè)向特定關(guān)系人行賄罪的基本立場(chǎng),遙相呼應(yīng)。一部好的法律本來就應(yīng)該是最大限度體現(xiàn)常識(shí)、常理和常情的法律,而常識(shí)、常理和常情的一個(gè)最樸素的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是是否符合民意、民情。

    二是犯罪的本質(zhì)特征決定了這兩種罪名入罪的需要。什么是犯罪的本質(zhì)特征,即犯罪行為的社會(huì)危害性,按照犯罪的三特征說,犯罪具有嚴(yán)重的社會(huì)性、刑事違法性和應(yīng)受處罰性的行為。其中犯罪的最本質(zhì)的特征是犯罪行為的嚴(yán)重的社會(huì)危害性。在向特定關(guān)系人行賄罪中,向特定關(guān)系人行賄罪的行賄對(duì)象也非國(guó)家工作人員,使得錢權(quán)交易的鏈條顯得不是那么的直接,但是從社會(huì)危害性的角度分析,和貪污、受賄罪的嚴(yán)重的社會(huì)危害性并無二致。

    可能有人會(huì)質(zhì)疑,全球輕刑化的背景和潮流下,中國(guó)刑法卻在擴(kuò)張貪污受賄罪的處罰范圍,是否和世界范圍內(nèi)文明、人道的潮流背道而馳?筆者認(rèn)為輕刑化并非對(duì)所有的犯罪一律減輕處罰,而是選擇性的“重其所重、輕其所輕”,黑格爾曾在《法哲學(xué)原理》中指出:“犯罪對(duì)市民社會(huì)的危險(xiǎn)性是它的嚴(yán)重性的一個(gè)規(guī)定,也是它的質(zhì)的規(guī)定之一?!保?]“這個(gè)質(zhì)或嚴(yán)重性因市民社會(huì)情況不同而有異,于是有時(shí)對(duì)偷竊一分錢或一顆甜菜處以輕刑,都是正當(dāng)?shù)??!保?]“正因?yàn)槿绱?,所以一部刑法典主要是屬于它那個(gè)時(shí)代和那個(gè)時(shí)代的社會(huì)情況的?!保?]

    (三)增設(shè)利用影響力受賄罪和向特定關(guān)系人行賄罪再次闡釋了中國(guó)共產(chǎn)黨對(duì)于腐敗的零容忍的政策

    黨和政府對(duì)于腐敗問題從不心軟,從不口是心非,黨的十八大報(bào)告明確指出,目前黨面臨四種危險(xiǎn):精神懈怠的危險(xiǎn),能力不足的危險(xiǎn),脫離群眾的危險(xiǎn),消極腐敗的危險(xiǎn),把堅(jiān)決遏制腐敗蔓延勢(shì)頭作為全面推進(jìn)懲治和預(yù)防腐敗體系建設(shè)的重要任務(wù),保持懲治腐敗的高壓態(tài)勢(shì),而新一屆政府對(duì)于腐敗問題更是采取鐵腕政策,習(xí)近平先后五次表明對(duì)于腐敗的零容忍態(tài)度,無禁區(qū)、全覆蓋、零容忍的思想立場(chǎng),抓緊形成不想腐、不能腐、不敢腐的有效機(jī)制等路徑探索表明了新一屆政府的強(qiáng)有力的反腐敗的決心。

    此外聯(lián)合國(guó)反腐敗公約、非盟反腐敗公約、美洲國(guó)家反腐敗公約都體現(xiàn)了嚴(yán)厲懲治腐敗的精神,在相應(yīng)的條款中均規(guī)定了影響力交易罪。

    二、向特定關(guān)系人行賄罪的構(gòu)成要件

    向特定關(guān)系人行賄罪的構(gòu)成要件包括以以下幾點(diǎn):其一、犯罪客體為國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。其二、犯罪客觀方面表現(xiàn)為法定的向特定關(guān)系人行賄的行為。本罪的法定表現(xiàn)形式有兩種,分別為向國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人行賄的;向離職的國(guó)家工作人員或者近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的。本罪的構(gòu)成沒有具體數(shù)額或者情節(jié)的要求,情節(jié)嚴(yán)重或者情節(jié)特別嚴(yán)重是加重處罰的條件。其三、本罪主體是一般主體,包括已滿十六周歲具有刑事責(zé)任能力的自然人和單位。其四、本罪主觀方面為故意,即故意向特定關(guān)系人行賄的行為,其目的僅限于謀取不正當(dāng)利益。出于獲取正當(dāng)利益的目的,給予特定關(guān)系人財(cái)務(wù)性利益的,不構(gòu)成犯罪。

    對(duì)于不正當(dāng)利益的界定,應(yīng)該按照2012年12月26號(hào)最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于辦理行賄刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。不正當(dāng)利益是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定,或者要求國(guó)家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定,為自己提供幫助或者方便條件。違背公平、公正原則,在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動(dòng)中,謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”。[4]

    三、對(duì)于特定關(guān)系人的界定

    向特定關(guān)系人行賄罪中的特定關(guān)系人是指國(guó)家工作人員的近親屬以及其他與之關(guān)系密切的人。國(guó)家工作人員的概念和范圍,刑法九十三條已經(jīng)做出了明確規(guī)定,無須討論,對(duì)于近親屬和關(guān)系密切的人則需要從理論上澄清。

    (一)對(duì)于近親屬的界定

    關(guān)于近親屬,目前我國(guó)有關(guān)的法律和司法解釋對(duì)此做出了不同的界定。筆者認(rèn)為,在刑法和刑法相關(guān)司法解釋對(duì)這一問題沒有做出明確規(guī)定前,究竟是應(yīng)該采用哪部法律的觀點(diǎn)去界定近親屬?筆者認(rèn)為對(duì)于近親屬的界定直接采用刑事訴訟法的規(guī)定即可,從法律部門之間的關(guān)系來講,刑法和刑事訴訟法均屬于刑事法,另外宜采用刑法的謙抑性和刑法是保護(hù)犯人大憲章的觀點(diǎn)去認(rèn)定,我國(guó)刑事訴訟法第八十二條第六項(xiàng)規(guī)定,近親屬是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。如果采用民法和行政法中有關(guān)近親屬的界定,則失之于過寬。

    (二)對(duì)于特定關(guān)系人的界定

    目前有一種觀點(diǎn),認(rèn)為判斷是否為特定關(guān)系的人,應(yīng)該根據(jù)其與國(guó)家工作人員的社會(huì)交往,人情往來的頻繁程度等。如果交往頻繁、來往密切才可以被認(rèn)定為特定關(guān)系人。這一觀點(diǎn)看似從客觀方面進(jìn)行認(rèn)定很有道理,但是不合理之處也顯而易見。其一,來往多少不但是一個(gè)事實(shí)判斷的問題,還需要法官、檢察官等辦案人員的主觀判斷,頻繁程度、來往是否密切很難認(rèn)定,因?yàn)樾谭ɑ谄浔3直匾獜埩Φ囊?,目前沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)去界定來往多少次或者人情來往涉及多少物質(zhì)性財(cái)產(chǎn)利益為交往密切。其二,從查證的角度而言難以取證,如果雙方之間的來往是一種私下的一對(duì)一的交往,則更不容易去查證和取證雙方的交往程度。

    筆者認(rèn)為對(duì)于雙方是否為特定關(guān)系人,首先要認(rèn)定雙方有社會(huì)交往,人“力不若牛,走不若馬,牛馬為用,何葉?曰:人能群,彼不能群也”。換言之,“人只有依賴社會(huì),才能彌補(bǔ)他的缺陷,才可以和其他動(dòng)物勢(shì)均力敵,甚至于對(duì)其他動(dòng)物取得優(yōu)勢(shì)”。[5]人同時(shí)具有社會(huì)屬性和自然屬性,社會(huì)屬性是一個(gè)人的本質(zhì)特征,正是一個(gè)人的社會(huì)地位、社會(huì)交往決定了一個(gè)人不同于其他人的本質(zhì)屬性。其次要結(jié)合犯罪的客觀方面進(jìn)行判斷,核心問題仍然是影響力的問題。即只要其和國(guó)家工作人員的關(guān)系足以影響到國(guó)家工作人員職權(quán)的行使,并利用其和國(guó)家工作人員的關(guān)系,為特定人謀取不正當(dāng)利益,自己從中收受賄賂,就可以認(rèn)定為特定關(guān)系人。

    案例四:某甲(甲的身份為某私有公司中層——非國(guó)家工作人員)經(jīng)過同學(xué)兼老鄉(xiāng)介紹認(rèn)識(shí)了國(guó)家工作人員乙,乙為某市市委組織部長(zhǎng),二人雖然第一次謀面,但是雙方一見如故、相見恨晚,甲利用乙職權(quán)和地位形成的便利條件,為其朋友請(qǐng)托人丁之子謀取利益——晉升職務(wù),甲在乙不知情的情況下偷偷收取丁好處費(fèi)十萬元,這種情況下,如果依據(jù)甲和乙雙方的交往關(guān)系密切程度,稱之為特定關(guān)系人實(shí)為牽強(qiáng)。

    即使雙方的交往程度按照一般的觀點(diǎn)沒有達(dá)到十分密切的程度,但是如果這種情況對(duì)甲不認(rèn)定為特定關(guān)系人,則甲不構(gòu)成利用影響力受賄罪,同時(shí)也不符合受賄罪和斡旋受賄罪的主體要件和客觀要件,丁也不構(gòu)成向特定關(guān)系人行賄罪,本來《刑法修正案(七)》和《刑法修正案(九)》增設(shè)向特定關(guān)系人行賄罪名設(shè)立的初衷是嚴(yán)密法網(wǎng),清除腐敗土壤,甲、丁無罪的情況則和設(shè)立該罪名的初衷相違背。

    綜上所述,筆者認(rèn)為關(guān)系密切的人是指與國(guó)家工作人員有某種程度的交往或者有物質(zhì)上、精神上的某種共同利益,對(duì)該國(guó)家工作人員行使職權(quán)有一定影響,并利用這種非權(quán)力性影響力,為請(qǐng)托人謀取利益的人。

    [1][2][3]曲新久.刑法的精神與范疇[M].北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2002:367.

    [4]http://www.law-lib.com/law/law_view.asp. id=406464.

    [5]曲新久.刑法的精神與范疇[M].中國(guó)政法大學(xué)出版社,2002:3.

    責(zé)任編輯:李 彥

    D924.392

    A

    1673-5706(2016)02-0058-03

    2016-01-22

    朱小玲,河南司法警官職業(yè)學(xué)院法律系副教授。

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