試論私法自治與意思自治的關(guān)系

張　艷

中央民族大學(xué)，北京　100081

試論私法自治與意思自治的關(guān)系

張艷

中央民族大學(xué)，北京100081

摘要：私法自治是近代法治的基礎(chǔ)，也是滲入市民社會(huì)的一種法律精神，是自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一種法律反映。私法自治統(tǒng)領(lǐng)著民法的方方面面。但是由于地理、歷史、文字翻譯等原因，我們總是將“私法自治”與“意思自治”相混用，但是兩者是否完全等同的呢？這需要我們對(duì)私法自治與意思自治兩者之間的關(guān)系進(jìn)行了探討。

關(guān)鍵詞：私法自治；意思自治；基本原則；個(gè)人自由

一、私法自治的起源

羅馬人允許個(gè)人在人民會(huì)議上處分自己的財(cái)產(chǎn)，也就是說(shuō)，國(guó)家承認(rèn)了私人遺囑的法律上效果。這無(wú)疑預(yù)示著“私法自治”理念的萌發(fā)。因?yàn)榱⑦z囑的任意性表現(xiàn)了一種個(gè)人最基本的自由的價(jià)值取向——即自由處分私有財(cái)產(chǎn)，也正如羅馬共和國(guó)末期的著名政治家、法學(xué)家西塞羅曾經(jīng)指出：“國(guó)家和城市的特殊功能就是保證每個(gè)人都能自由而不受干擾地支配自己的個(gè)人財(cái)產(chǎn)?！币舱窃谶@樣的思想基礎(chǔ)上，經(jīng)過(guò)羅馬法學(xué)家們的努力，奠定了羅馬法重視私權(quán)和個(gè)人主義的法理基礎(chǔ)和制度設(shè)計(jì)。然，“私法自治”作為一個(gè)完整意義法學(xué)上的概念可以追溯到十九世紀(jì)中葉的德國(guó)，私法自治其實(shí)也可以翻譯為“私的自治”。私法自治在當(dāng)時(shí)社會(huì)的廣泛應(yīng)用與其市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是分不開(kāi)的，它其實(shí)就在法律層面上肯定了市民社會(huì)的自律性。即使在當(dāng)時(shí)的德國(guó)民法中并沒(méi)有明文規(guī)定“私法自治”原則，但是其對(duì)法學(xué)家思維的影響和民眾行為的指導(dǎo)卻是極為深遠(yuǎn)，以致當(dāng)時(shí)德國(guó)理論界與實(shí)務(wù)界皆認(rèn)為私法自治是民法中看不見(jiàn)而影響深刻的最基本的原則。

二、意思自治的在私法領(lǐng)域的應(yīng)用

對(duì)于“意思自治”此語(yǔ)的出現(xiàn)，我們最早可以追溯到1804年法國(guó)《民法典》，其第1134條規(guī)定：“依法成立的合同，在訂立合同的當(dāng)事人之間有相當(dāng)于法律的效力。這種合同只能根據(jù)當(dāng)事人之間的合意或法律規(guī)定的原因撤銷之?！痹摬糠ǖ涫状我詶l文的形式規(guī)定了意思自治原則。但意思自治的具體內(nèi)涵又是什么呢？自我管理，自我約束，自我負(fù)責(zé)等等都似乎可以視為是“意思自治”的內(nèi)涵。但似乎又極易陷入語(yǔ)意反復(fù)的怪圈中?？柌岚?duì)意思自治的界定則比較圓滿，他認(rèn)為：意思自治是一種法哲學(xué)的理論，即人的意志可以依其自身的法則去創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)事人的意志不僅是權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生根據(jù)；在合同的范圍內(nèi)，一切債權(quán)債務(wù)權(quán)利義務(wù)關(guān)系只有依當(dāng)事人的意志而成立時(shí)，才具有合理性，也才能具有法律上的效力。意思自治在加強(qiáng)市民意思自主，自我管理自我負(fù)責(zé)理念方面起到了重要作用。

三、私法自治與意思自治的內(nèi)在聯(lián)系與區(qū)別

石田穰強(qiáng)調(diào)私法自治是民法的一種內(nèi)在原則，它并不是基于民法上的規(guī)定而被直接承認(rèn)，換句話說(shuō)，無(wú)論民法是否承認(rèn)，私法自治都是存在的，它的效力源自于民法的內(nèi)在性。這也就表明私法自治是私法領(lǐng)域中的一種天生的原則，并不是被人所創(chuàng)造，而是等著人去發(fā)現(xiàn)。我國(guó)學(xué)者梁慧星提出了相同的觀點(diǎn)，他認(rèn)為私法自治是指在民事生活領(lǐng)域，要獲得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，進(jìn)行一切民事行為，完全取決于當(dāng)事人自己的意思，不受國(guó)家和他人的干預(yù)。由此我們可以認(rèn)為私法自治所揭示的是法律體系問(wèn)題——法秩序建立問(wèn)題，在劃分公私法后，私法領(lǐng)域內(nèi)奉行“私法自治”的原則，整個(gè)代表私法的民法法律體系在此的指導(dǎo)下建立。德國(guó)法學(xué)家拉倫茨(Larenz)將私法自治的內(nèi)涵界定為意思自主(Selbstbestimmung)和自行負(fù)責(zé)(Eigenverantwortung)。這里面包含了：行為的自由和對(duì)自由行為所產(chǎn)生結(jié)果的承擔(dān)。借此可以認(rèn)為：私法自治和意思自治都強(qiáng)調(diào)了個(gè)人意思的自由，但是私法自治的意思自由更強(qiáng)調(diào)法律體系的構(gòu)建中，即除了某些特殊的、基于對(duì)公共利益考慮的法律關(guān)系，法律須對(duì)其作出強(qiáng)制性的規(guī)定外都應(yīng)賦予當(dāng)事人充分的自我決定自由。而在被賦予充分自由的這一范圍內(nèi)，當(dāng)事人就可基于意思自治原則來(lái)建立民事法律關(guān)系。因此，私法自治與意思自治所處的層次是不同的，意思自治是在法秩序之下的意思自治，而這一法秩序的建立須遵循私法自治原則。

四、結(jié)語(yǔ)

私法自治和意思自治都是一種法律理念、法律原則，但是私法自治是針對(duì)整個(gè)私法領(lǐng)域的法律關(guān)系而言的，在構(gòu)建民事法律關(guān)系中，私法自治起著指導(dǎo)性的作用。最具代表性的民事法律關(guān)系可分為兩類：一類是強(qiáng)制性的規(guī)定，一類是任意性的規(guī)定。私法自治基本上適用于一切私法關(guān)系和私法領(lǐng)域，而意思自治則是在任意性規(guī)定的這一大類民事法律關(guān)系中可以基于自己的意思創(chuàng)立權(quán)利義務(wù)而排除任意性的規(guī)定，即當(dāng)事人擁有自我決定自我事物的自由，并且國(guó)家法律賦予此種自由以法律上的效力。故，私法自治和意思自治作用的領(lǐng)域并不是一致的，其具體內(nèi)涵也有不同的地方，在具體使用時(shí)加以區(qū)分是必要的。

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中圖分類號(hào)：D997

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)18-0295-01

作者簡(jiǎn)介：張艷(1989-)，女，苗族，中央民族大學(xué)，碩士研究生，研究方向：民商法。