承債式收購之若干思考

何敏

摘要：承債式收購應(yīng)用債轉(zhuǎn)股的基本原理。從早期用于虧損國企的轉(zhuǎn)讓及改制到破產(chǎn)重整、A股市場股票質(zhì)押危機(jī)的緩解、上市公司重大資產(chǎn)重組中的“清殼”操作等，甚至在收購資產(chǎn)大于負(fù)債的目標(biāo)企業(yè)時也被采用，應(yīng)用范圍越來越大。本文針對收購模式選擇，交易風(fēng)險把控以及稅收風(fēng)險及其應(yīng)對措施進(jìn)行了分析。

關(guān)鍵詞：承載式收購;收購模式;交易風(fēng)險;稅收風(fēng)險

一、承債式收購原理

2018年以來，股票質(zhì)押頻頻爆倉，“承債式收購”作為解決大股東股權(quán)質(zhì)押危機(jī)以及債務(wù)纏身問題的有效途徑，更多的進(jìn)入公眾視野。所謂承債式收購，指收購方承擔(dān)或清償目標(biāo)公司的債務(wù)，從而以較低價格（或零對價）取得轉(zhuǎn)讓方的資產(chǎn)或股權(quán)。承債式并購主要是應(yīng)用了債轉(zhuǎn)股的基本原理。由于收購方實際替目標(biāo)企業(yè)清償了債務(wù)、收購了債權(quán)，或者將來需要去承擔(dān)相關(guān)債務(wù)，都獲得了對目標(biāo)公司的將來追償權(quán)，換言之，將來追償權(quán)轉(zhuǎn)換為控制目標(biāo)企業(yè)的對價。

二、承債式收購的兩種模式

（一）債務(wù)承擔(dān)型承債式收購

債務(wù)承擔(dān)型是指收購方承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)作為其購買股權(quán)的對價，待將來達(dá)到一定條件時，收購方才對目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人實際進(jìn)行清償，承擔(dān)債務(wù)方式可以為收購方與目標(biāo)公司簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議、收購方與債權(quán)人簽訂擔(dān)保協(xié)議、收購方加入與目標(biāo)公司成為并列的債務(wù)人等。例如，1998年，撫順匯龍達(dá)藥業(yè)有限公司通過債務(wù)轉(zhuǎn)移的方式承擔(dān)遼寧清原制藥廠等額資產(chǎn)的債務(wù)達(dá)成股權(quán)收購。再如，融創(chuàng)收購萬達(dá)13個文化旅游項目公司和76家城市酒店的交易中，上述目標(biāo)公司的貸款擔(dān)保轉(zhuǎn)由融創(chuàng)提供擔(dān)保措施。

在上述模式下，減少收購企業(yè)資金的投入，緩解了資金壓力。由于收購方免于支付大額股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，而是用于目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營的投入。整合協(xié)同后目標(biāo)公司的利潤可用于逐年償還收購時承接的債務(wù)。同時收購資金用于啟動生產(chǎn)，安置員工，解決歷史疑難問題，有利于企業(yè)穩(wěn)定，保障企業(yè)控制權(quán)變更時平穩(wěn)過渡。其弊端在于短期內(nèi)并未改善目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率狀況。

（二）實際支付型承債式收購

實際支付型是收購方實際清償目標(biāo)公司的債務(wù)作為其購買股權(quán)對價的部分或全部，即在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成前，收購方已經(jīng)對目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人進(jìn)行了清償。其又分為直接清償式、收購債權(quán)式、增資減債式，直接清償式是指收購方直接向目標(biāo)公司的債權(quán)人清償作為購買股權(quán)的對價，收購債權(quán)式是指目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)讓于收購方，從而使收購方獲得用于支付收購成本的對價，增資減債式是指，交易價格分為股權(quán)收購款和增資款兩部分，收購方在向轉(zhuǎn)讓方支付股權(quán)收購款并辦理標(biāo)的企業(yè)股權(quán)變更后，各股東以現(xiàn)金方式按照各自持股比例向標(biāo)的企業(yè)增資用于清償。實際支付式主要用于目標(biāo)公司債務(wù)已經(jīng)逾期，且債權(quán)人（例如銀行等金融債權(quán)人）在借款協(xié)議中曾約定“如目標(biāo)企業(yè)控制權(quán)發(fā)生變更，需獲得債權(quán)人同意或提前清償債務(wù)”的情形。

對于資金實力不足的收購方而言，上述模式增加了其收購時的資金負(fù)擔(dān)，可能導(dǎo)致后續(xù)啟動生產(chǎn)經(jīng)營時資金不足。但實際支付式有助于改善目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率狀況，有助于目標(biāo)企業(yè)獲得再融資。通過實際支付式承債式并購，有助于收購?fù)瓿珊螅召彿阶杂烧{(diào)整目標(biāo)企業(yè)財務(wù)結(jié)構(gòu)。對于某些承債式并購來說，收購方甚至可以通過收購或清償債權(quán)獲得價差收益。此外，在破產(chǎn)重整程序中，重整方通過收購破產(chǎn)債權(quán)，有助于獲得債權(quán)人會議的話語權(quán)，并有助于重整計劃的通過。

三、承債式收購的交易風(fēng)險

（一）在承債式收購中，收購方如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前先行替目標(biāo)企業(yè)向其債權(quán)人承擔(dān)或清償債務(wù)，但代償或承擔(dān)行為完成后，目標(biāo)企業(yè)股東反悔不愿配合交割，收購方會面臨很大的風(fēng)險。

應(yīng)對措施：收購方僅承擔(dān)債務(wù)而不實際為目標(biāo)公司清償債務(wù)，并在債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議中約定協(xié)議生效條件為目標(biāo)企業(yè)股權(quán)交割完成。

（二）如果先完成股權(quán)交割，收購方對代為償債反悔，則目標(biāo)企業(yè)股東會面臨很大的風(fēng)險。

應(yīng)對措施：收購方將用于償債的資金和股權(quán)轉(zhuǎn)讓款提存至公證機(jī)關(guān)，完成股權(quán)交割后，由公證機(jī)關(guān)向原股東及債權(quán)人支付相應(yīng)款項。

（三）股權(quán)交割和代為償債或承擔(dān)債務(wù)都較為順利的完成，但收購?fù)瓿珊竽繕?biāo)公司出現(xiàn)了新的債務(wù)，對于由哪一方承擔(dān)或清償新的債務(wù)存在爭端。

應(yīng)對措施：簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時應(yīng)約定收購方需承擔(dān)或?qū)嶋H清償?shù)膫鶆?wù)明細(xì)、承債截止時間、承債條件（如已過訴訟時效的債務(wù)是否需要清償）。

四、承債式收購的稅收風(fēng)險

承債式收購盛行的另一個重要因素是稅收利益，但納稅處理時，目標(biāo)公司及收購雙方都存在一定稅務(wù)風(fēng)險。

（一）轉(zhuǎn)讓方

轉(zhuǎn)讓方因低對價收入而獲得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅環(huán)節(jié)的低稅負(fù)利益。但面臨兩項涉稅風(fēng)險：一是轉(zhuǎn)讓人接受的受讓方替目標(biāo)公司償付的債務(wù)收入確認(rèn)問題;二是轉(zhuǎn)讓方替目標(biāo)企業(yè)償還債務(wù)行為的性質(zhì)認(rèn)定以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓計稅基礎(chǔ)的確定。

根據(jù)稅法規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方收到的受讓方支付所有款項都應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為轉(zhuǎn)讓方的收入，其中包括收到的轉(zhuǎn)讓方替目標(biāo)公司償付的債務(wù)收入。也就是說轉(zhuǎn)讓方如果同時具有目標(biāo)企業(yè)股東方和債權(quán)人雙重身份時，稅務(wù)部門可能將受讓方支付給轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款和清償債權(quán)款兩部分都認(rèn)定為轉(zhuǎn)讓收入征收所得稅。為避免此風(fēng)險，轉(zhuǎn)讓方應(yīng)將其借給目標(biāo)公司款項作為投資，以增加對目標(biāo)公司投資款的計稅基礎(chǔ)，目標(biāo)公司計入實收資本或資本公積。

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，常常采取的方式是約定某個時間點(diǎn)之前的債務(wù)由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)，某個時點(diǎn)以后的債務(wù)由受讓方負(fù)責(zé)。此種股權(quán)交易模式在稅務(wù)問題上的爭議焦點(diǎn)在于原股東替目標(biāo)公司債務(wù)償還的性質(zhì)認(rèn)定和股權(quán)投資成本的計稅基礎(chǔ)的確定?！敦斦筷P(guān)于做好執(zhí)行會計準(zhǔn)則企業(yè)2008年年報工作的通知》（財會函[2008]60號）和企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第5號明確了企業(yè)接受股東（或股東的子公司）直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，經(jīng)濟(jì)實質(zhì)表明屬于股東對企業(yè)的資本性投入，應(yīng)當(dāng)將相關(guān)利得計入所有者權(quán)益，增加股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本，減少所得稅稅負(fù)。但為了謹(jǐn)慎起見，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方以股本金投入的形式進(jìn)入公司，再行償付債務(wù)，并及時辦理相應(yīng)股權(quán)變更手續(xù)，從工商形式上明確為資本性投入，避免相關(guān)爭議。重點(diǎn)提示：轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)的債務(wù)不包括應(yīng)付未付股東的利潤。

（二）受讓方

在承債式收購中，受讓方承擔(dān)債務(wù)的這一項經(jīng)濟(jì)行為使得受讓方在收購中面臨兩項稅務(wù)風(fēng)險：一是受讓方為完成收購，承擔(dān)目標(biāo)公司債務(wù)的這一部分款項能否計入投資成本;二是受讓方承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付。

對于承擔(dān)債務(wù)的款項能否計入股權(quán)購買成本的問題非常重要，轉(zhuǎn)讓方因為目標(biāo)公司債務(wù)的轉(zhuǎn)讓享受了低對價的稅收利得，而收購方承債成本如果不能計入購買成本，那就意味著轉(zhuǎn)讓方的稅收利得完全轉(zhuǎn)嫁到受讓方，這必然成為雙方談判對價的重要因素。建議將代償債資金直接匯入到目標(biāo)公司作為投資處理，而不是將這筆款項支付給債權(quán)人。這樣就避免了受讓方承擔(dān)目標(biāo)公司負(fù)債而無法計入購買股權(quán)成本的問題。

在承債式收購中，對于受讓方而言，承擔(dān)債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付一直備受爭議?！敦斦俊叶悇?wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）規(guī)定，資產(chǎn)（股權(quán)）收購適用特殊性稅務(wù)處理的條件之一，是股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的50%。受讓方股權(quán)支付占交易總額的比例，直接和受讓方承擔(dān)目標(biāo)公司的債務(wù)是否屬于非股權(quán)支付確認(rèn)相關(guān)，進(jìn)而影響特殊性稅務(wù)處理的適用。

（三）目標(biāo)公司

承債式收購，目標(biāo)公司接受的轉(zhuǎn)讓方（或受讓方）給目標(biāo)公司用于償債的資金撥付，衍生出的稅務(wù)處理，主要存在以下兩種不同意見：一種認(rèn)定為資本金收入，不征收所得稅，一種認(rèn)為屬于債務(wù)的豁免和有關(guān)權(quán)益的流入，應(yīng)當(dāng)征收企業(yè)所得稅?！敦斦筷P(guān)于做好執(zhí)行會計準(zhǔn)則企業(yè)2008年年報工作的通知》（財會函[2008]60號）和企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第5號，明確企業(yè)接受股東直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，經(jīng)濟(jì)實質(zhì)表明屬于股東對企業(yè)的資本性投入，計入所有者權(quán)益。本風(fēng)險基本可以排除，謹(jǐn)慎起見，如果股東在撥付償債資金時辦理股權(quán)變更登記手續(xù)，從法律上將投入的資金定性為資本性支出，避免相關(guān)爭議。

綜上所述，承債所需支付的資金最好都通過資本金投入目標(biāo)公司，再行支付，才能實現(xiàn)所涉主體稅收利得最大化。

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