試析保薦人法律制度

盧珊

摘 要：之所以設(shè)立保薦人制度是旨在保護(hù)投資者特別是廣大中小投資者的合法權(quán)益，提高發(fā)行人質(zhì)量，是我國證券發(fā)行、上市制度改革過程中的一次變革，目的在于推動資本市場和從業(yè)人員牢固樹立責(zé)任意識、誠信意識，真正盡到對發(fā)行人申請上市發(fā)行盡職推薦、持續(xù)督導(dǎo)、及時披露重要信息，發(fā)揮市場中介組織對發(fā)行人約束制約，從源頭上提高上市公司質(zhì)量，維護(hù)市場穩(wěn)定。保薦人制度對發(fā)行上市的公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定，明確了責(zé)任落實和責(zé)任追究制，為證券市場的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展，勾勒出了一個基本制度框架，并隨著實踐的加深，對出現(xiàn)的問題進(jìn)行了不斷地完善。

關(guān)鍵詞：保薦人；監(jiān)督管理；證券市場

一、保薦人制度概述

保薦人制度，是指由保薦人對上市發(fā)行人進(jìn)行專業(yè)的推薦和輔導(dǎo)，核實發(fā)行、上市文件中所記載資料的真實性及完整性；協(xié)助發(fā)行人履行法定的信息披露義務(wù)、規(guī)范運作，并在發(fā)行人證券發(fā)行上市后的一定期間內(nèi)對其推薦行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

保薦人制度起源于英國的二板市場AIM（Alternative Investment Market）市場，隨后，美國NASDAQ市場、中國香港GEM市場等也相繼引入該制度。保薦人制度的建立源于二板市場存在的高度信息不對稱和高風(fēng)險特征，目的在于保證上市公司信息披露的質(zhì)量，增強上市公司信用，保障市場穩(wěn)健運行。

創(chuàng)業(yè)板的保薦人制度與主板相比最明顯的區(qū)別在于兩方面：

（1）申請成為保薦人必須在公司性質(zhì)、業(yè)務(wù)經(jīng)驗、規(guī)模及人事（主管和助理主管的專業(yè)資格和從業(yè)經(jīng)驗）等方面符合創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則中的相應(yīng)規(guī)定，經(jīng)聯(lián)交所審批后方可列入保薦人名冊。

（2）保薦人的主要職責(zé)包括對新申請人的職責(zé)和對上市發(fā)行人的職責(zé)，其中對申請人的職責(zé)與主板的規(guī)定相似，對上市發(fā)行人的職責(zé)則屬新增項目，這部分內(nèi)容正是創(chuàng)業(yè)板保薦人責(zé)任加重的體現(xiàn)。其具體規(guī)定是：在新申請人上市當(dāng)年的余下時間及其后的兩個財政年度繼續(xù)當(dāng)任顧問，期間所負(fù)主要職責(zé)包括：①作為證交所與上市發(fā)行人的主要溝通渠道并處理證交所提出的有關(guān)該上市發(fā)行人的一切事宜；②對照發(fā)行人的業(yè)務(wù)目標(biāo)聲明及盈利預(yù)測（如果有），與發(fā)行人定期回顧發(fā)行人的營運表現(xiàn)和財務(wù)狀況，決定是否需要作任何公告；③對根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》刊發(fā)的所有公告、上市文件、通函以及發(fā)行人的年報、年度帳目、半年報告及季報在刊登之前進(jìn)行復(fù)核；④確保發(fā)行人董事會所有新獲委任者了解他們根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》及其他適用的法律法規(guī)所負(fù)責(zé)任的性質(zhì)，以及他們對股東、發(fā)行人的債權(quán)人所負(fù)責(zé)任的一般性質(zhì)。

二、我國保薦人制度的完善建議

保薦人制度的實施在我國也近10年了。期間，雖然該制度在一定程度上對國家的初期不成熟的證券市場的健康穩(wěn)健的運行起到了關(guān)鍵性的作用，但是由于該制度自身以及我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不完善同時缺乏相關(guān)的強有力的法律、法規(guī)作為支撐，使得在實踐中暴露中眾多的問題。

1.健全保薦人制度法律法規(guī)制度體系

一個完善的證券法律體系應(yīng)包括四個層次：一是全國人大常委會頒布的法律，它是整個證券法律體系的核心；二是國務(wù)院批準(zhǔn)并頒布的行政法規(guī)；三是中國證券監(jiān)督管理委員會頒布的行政規(guī)章；四是行業(yè)自律性規(guī)范。

目前我國現(xiàn)行的證券法律體系不健全，單獨制定的法律只有《證券法》，并且與之相配套的實施細(xì)則和相關(guān)法律不夠完善。建議作為立法機(jī)關(guān)全國人大常委會應(yīng)當(dāng)將保薦人制度相關(guān)重大的制度、行業(yè)準(zhǔn)則上升為國家法律，對保薦人制度予以單獨立法，制定《中華人民共和國保薦人法》，以確保整個證券市場的健康發(fā)展?，F(xiàn)行的《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》和《保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》權(quán)威性以及位階較低，且存在不完善之處，不足以對整個證券市場起到規(guī)制作用。但由于其法律地位不明確，證監(jiān)會的有關(guān)監(jiān)管措施尤其是處罰措施始終很難納入我國現(xiàn)有的法律框架之內(nèi)并且給予相對人必要的救濟(jì)，因此應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確證監(jiān)會的法律地位，規(guī)范證券市場的運行。

2.提高保薦代表人入市標(biāo)準(zhǔn)，完善保薦代表人結(jié)構(gòu)

保薦代表人應(yīng)當(dāng)具有較強的金融專業(yè)知識以及相應(yīng)的所屬行業(yè)豐富的職業(yè)經(jīng)驗，同時也應(yīng)當(dāng)具有良好的職業(yè)道德以及優(yōu)良的職業(yè)誠信記錄?，F(xiàn)階段，我國保薦代表人資格取得依然是通過專業(yè)的保薦代表人資格考試，這對其專業(yè)理論知識有著較高的要求，同時也能在資格考試中得到很好的體現(xiàn)。但是，相對理論知識而言更為重要的專業(yè)實踐技能、職業(yè)經(jīng)驗、職業(yè)道德操守和從業(yè)誠信記錄等，并不能在保薦人資格考試中體現(xiàn)。

對于一級市場的證券發(fā)行及上市公司質(zhì)量的審核的重要性使得保薦代表人的職責(zé)十分重大，因此我國應(yīng)該針對不同的人群、不同的版塊、不同的行業(yè)進(jìn)行劃分，同樣的對于保薦代表人的從業(yè)年限以及工作經(jīng)歷等劃分等級分開選拔。

我國現(xiàn)行的保薦代表人遴選機(jī)制，重點考察的是保健代表人的金融知識以及法律知識，對于其自身的實踐技能性考察、對上市后的公司持續(xù)性監(jiān)督風(fēng)險控制、自身的從業(yè)經(jīng)驗的積累以及自身職業(yè)道德考察并沒有得到很好的重視。使得現(xiàn)階段我國的保薦代表人知識理論和從業(yè)經(jīng)驗二者不能很好的結(jié)合，不利于提高我國保薦代表人的整體職業(yè)素質(zhì)。相對保薦代表人而言衡量其一個重要的標(biāo)準(zhǔn)亦是核心要素是對證券發(fā)行以及上市公司的全局把握、專業(yè)技能判斷和誠實守信的職業(yè)道德，因此我國的保薦代表人資格考核標(biāo)準(zhǔn)以及選拔標(biāo)準(zhǔn)需要重新認(rèn)證以及改革。

3.保薦人責(zé)任期限的增加

《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》以及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，保薦人的責(zé)任期限是申請上市的公司在申請上市階段開始至該公司上市的當(dāng)年的余下期間和當(dāng)年度剩余期間開始計算其后的兩個完整的會計年度；證券申請發(fā)行上市階段直到證券上市當(dāng)年剩余時間及其后兩個完整會計年度；若上市公司定向增發(fā)或者發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，則保薦人的任期又有所不同。從上述規(guī)定現(xiàn)階段我國保薦人任職期限較短，保薦人以及保薦代表人在對上市公司持續(xù)監(jiān)督的職能沒有很好的施展。保薦人任期的延長能夠加強其對上市公司持續(xù)監(jiān)督的職責(zé)，能夠更有效的促使保薦人認(rèn)真履行自己的法定職責(zé)。

延長保薦人任期能夠使一級市場以及上市公司在上市期間保薦人能夠?qū)ι鲜泄疽约岸壥袌龅淖C券交易實時關(guān)注，時刻了解上市公司以及二級市場的情況，對于二級市場的健康穩(wěn)健發(fā)展能夠起到關(guān)鍵作用，更能較低市場交易所帶來的風(fēng)險。

參考文獻(xiàn)：

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