淺談法律行為和意思表示的立法完善

周舟

摘要：梁慧星教授在《民法總論》一文中對(duì)民法的整個(gè)體系進(jìn)行細(xì)致的分析與闡釋。梁老師的《民法總論》體系上，總共有七章，包括導(dǎo)論，民事法律關(guān)系，民事主體——自然人，民事主體——法人、非法人團(tuán)體，民事權(quán)利客體，法律行為，代理；概念上，幾乎囊括民法總論所有基本概念。學(xué)界對(duì)民法中各種問(wèn)題進(jìn)行爭(zhēng)論的過(guò)程中，對(duì)法律行為和意思表示的爭(zhēng)論尤為激烈。本文通過(guò)對(duì)梁慧星教授的觀點(diǎn)進(jìn)行學(xué)習(xí)，結(jié)合自己的觀點(diǎn)進(jìn)行闡釋，進(jìn)而為我國(guó)民法典制定略盡綿力。

關(guān)鍵詞：法律行為；意思表示；建議

梁慧星老師說(shuō)過(guò)，研習(xí)民法，首先應(yīng)當(dāng)精讀一本好的民法教材。一本好的教材不論觀點(diǎn)如何，首先應(yīng)當(dāng)滿足兩個(gè)條件，一體系完善，二概念完整。該書(shū)詞句平實(shí)易懂，老師用最能讓讀者明白的語(yǔ)句詮釋了深?yuàn)W的民法理論，因而，可謂是本極好的教材，值得研讀筆者在拜讀梁老師這本民法總論的同時(shí)，查看了民法通則，感慨民法通則其中立法多有不合理、不合邏輯之處。再結(jié)合梁慧星老師主編的《民法草案征求意見(jiàn)稿》，筆者被梁老師的實(shí)干、鉆研精神所感動(dòng)。

雖然學(xué)界對(duì)“人格權(quán)是否應(yīng)該獨(dú)立成編”、“法律行為與意思表示的立法完善”、“民事代理與商事代理的區(qū)分與立法”等問(wèn)題觀點(diǎn)不一，但是書(shū)中都能洞悉梁老師的觀點(diǎn)和意見(jiàn)，筆者受益匪淺。民法典編纂在即，在這段時(shí)間通過(guò)拜讀梁老師的諸多著作，筆者也對(duì)民法典的體系和內(nèi)容亦有些許期望，尤其是關(guān)于“法律行為和意思表示的立法完善”方面。以下就是筆者對(duì)這方面的立法期待。

首先，《民法通則》“民事法律行為”不僅規(guī)定了有效的民事行為即民事法律行為還規(guī)定了無(wú)效民事行為、可變更可撤銷民事行為，出現(xiàn)了該節(jié)體系邏輯錯(cuò)誤。筆者認(rèn)為，該節(jié)應(yīng)以“民事行為”或者“法律行為”為宜，并對(duì)相關(guān)體系進(jìn)行修改和完善。

其次，民事法律行為概念沒(méi)有以意思表示為核心，導(dǎo)致該概念沒(méi)有體現(xiàn)民事法律行為的本質(zhì)特征，意思表示本身也沒(méi)有得到應(yīng)有的重視。筆者認(rèn)為，法律行為或者民事行為應(yīng)當(dāng)突出其本質(zhì)特征，以意思表示為核心，且應(yīng)當(dāng)在民法典中另設(shè)一節(jié)規(guī)定意思表示相關(guān)制度。

最后，民法通則具體法律條文被合同法修改，未來(lái)民法典涉及法律行為和意思表示的具體法律條文應(yīng)當(dāng)充分結(jié)合合同法予以相應(yīng)修改和完善。以下是筆者的具體立法建議：

一、民事行為的立法完善

（一）民事行為體系

1.以“民事行為”替代“民事法律行為”而單獨(dú)成章

法律行為一詞源于德國(guó)民法典，定義為“行為人創(chuàng)設(shè)其意欲的法律關(guān)系而從事的意思表示行為”。這一定義強(qiáng)調(diào)了法律行為的意思表示要素與其所產(chǎn)生的私法效果，表明法律行為本身不含有“合法性”?！睹穹ㄍ▌t》所規(guī)定的民事行為與民事法律行為在形式邏輯上為包含概念的關(guān)系，民事法律行為是合法的民事行為。民法通則不顧民事行為與民事法律行為的包含與被包含的關(guān)系，導(dǎo)致嚴(yán)重的體系邏輯錯(cuò)誤。民事行為、法律行為二者無(wú)異，民法通則采用民事行為二三十年，已成人們習(xí)慣，民法典采用“民事行為”更佳。

2.民事行為一章下分設(shè)民事行為與意思表示兩節(jié)

首先以意思表示定義民事行為，使其概念明確與事實(shí)行為本質(zhì)地相區(qū)別，并以此定義為中心建立民事行為一節(jié)體系。根據(jù)效力分類，民事行為可分為有效的民事行為、無(wú)效的民事行為、可撤銷和可變更的民事行為以及效力待定的民事行為。民事行為的無(wú)效有全部無(wú)效與部分無(wú)效之分，將部分無(wú)效規(guī)定于無(wú)效的民事行為之后，一便于無(wú)效民事行為規(guī)則的完善，二便于人們更好地理解立法本意。

（二）具體條文修改與完善

1.結(jié)合合同法

民法通則中眾多具體法律條文被合同法廢除，民法典法律行為具體法律條文應(yīng)當(dāng)采取合同法中相關(guān)合理?xiàng)l文。

民事行為生效實(shí)質(zhì)要件“以盡量使民事行為有效”為原則，采合同法三要件說(shuō)：行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；不違反法律的禁止性規(guī)定及社會(huì)公共利益。

附條件附期限。條件分為生效條件與失效條件，期限亦然，民法通則略有缺失，合同法規(guī)定詳盡，應(yīng)采之。

無(wú)效民事行為。民法通則當(dāng)中無(wú)效行為部分規(guī)定被合同法廢除，民法典應(yīng)以“盡量使民事行為有效”為原則，明晰民事行為的無(wú)效與效力待定、可變更可撤銷之間的關(guān)系，對(duì)無(wú)效民事行為作出規(guī)定。民事行為欺詐、脅迫并損害國(guó)家利益才為無(wú)效；限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為效力待定；違反法律不必然無(wú)效，違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定才無(wú)效。

2.增加內(nèi)容

民事行為定義強(qiáng)調(diào)意思表示、私法效果，不以合法為要件，“以意思表示為要素并以設(shè)立變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的行為”。

二、意思表示的立法完善

（一）意思表示專節(jié)規(guī)定

意思表示是民事行為的核心要素，意思表示影響民事行為的成立和效力，因而民法典有必要設(shè)專節(jié)規(guī)定。該節(jié)包括：意思表示的定義、意思表示方式、意思表示類型與生效時(shí)間、意思表示瑕疵的效力。

（二）意思表示的定義與方式

關(guān)于意思表示的構(gòu)成要件，學(xué)界觀點(diǎn)不一，筆者贊成三要素說(shuō)，即意思表示由目的意思、效果意思、表示行為三者構(gòu)成。可將意思表示定義為：“行為人把發(fā)生一定私法上效果的內(nèi)心意思以一定的方式表達(dá)于外部的行為”。意思表示方式以意思自治為原則，可以采取明示或者默示方式，但是法律另有規(guī)定的除外。

（三）意思表示的生效時(shí)間兼采到達(dá)主義、發(fā)出主義，依意思表示類型而定

意思表示類型分為有相對(duì)人與無(wú)相對(duì)人的意思表示，有相對(duì)人的意思表示分為特定人的與無(wú)特定人的意思表示，特定人的意思表示分為對(duì)話與非對(duì)話的意思表示。無(wú)相對(duì)人、無(wú)特定相對(duì)人的意思表示采取發(fā)出主義；對(duì)話方式、非對(duì)話方式采取到達(dá)主義。其中，對(duì)話方式受領(lǐng)人聽(tīng)到并了解為到達(dá)，非對(duì)話方式進(jìn)入相對(duì)人可以了解范圍為到達(dá)。