我國(guó)中小企業(yè)維權(quán)之策

□文/李 蘭

（河南工業(yè)貿(mào)易職業(yè)學(xué)院 河南·鄭州）

一、各國(guó)中小企業(yè)維權(quán)點(diǎn)評(píng)

美國(guó)中小企業(yè)的維權(quán)在國(guó)際上來講是很獨(dú)特的，在政府內(nèi)專設(shè)維權(quán)辦公室。而且，“維權(quán)”一詞似乎是非營(yíng)利組織所專有。荷蘭設(shè)立了一系列的方法來減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)。他們的“標(biāo)準(zhǔn)成本模型”（SCM）已經(jīng)成為國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)。愛爾蘭設(shè)有專門的企業(yè)監(jiān)管論壇，為負(fù)責(zé)企業(yè)、貿(mào)易以及就業(yè)的大臣在監(jiān)控及其對(duì)企業(yè)的影響方面做咨詢。在調(diào)查研究的基礎(chǔ)上，這個(gè)企業(yè)監(jiān)管論壇認(rèn)為愛爾蘭企業(yè)的負(fù)擔(dān)主要是從如下幾個(gè)方面監(jiān)控產(chǎn)生：稅收、健康與案例、環(huán)境、信息統(tǒng)計(jì)、就業(yè)與企業(yè)法。俄羅斯通過一系列的維權(quán)努力和政策的修改，俄羅斯中小企業(yè)第一次成功地減少了由政府帶來的負(fù)擔(dān)。在這個(gè)過程中，俄羅斯工商協(xié)會(huì)和企業(yè)總會(huì)兩個(gè)商業(yè)組織起了很大的作用。俄羅斯的維權(quán)努力和普京的改制給中小企業(yè)的發(fā)展帶來新的希望。

歐洲的許多國(guó)家形成了SCM網(wǎng)絡(luò)，承諾在測(cè)算和解決行政負(fù)擔(dān)問題上使用同樣方法。所有這些國(guó)家有一個(gè)共識(shí)：他們面臨共同的執(zhí)政成本問題，只有用共同的方法才能幫助解決這些共同的問題。這些網(wǎng)絡(luò)的創(chuàng)立人選擇了標(biāo)準(zhǔn)成本模型作為共同的方法。這個(gè)網(wǎng)絡(luò)當(dāng)前包括奧地利、比利時(shí)、富蘭德（比利時(shí)）、捷克、塞浦路斯、丹麥、愛沙尼亞、芬蘭、法國(guó)、德國(guó)、匈牙利、意大利、愛爾蘭、拉脫維亞、盧森堡、荷蘭、挪威、波蘭、葡萄牙、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典和英國(guó)。這些國(guó)家全部使用標(biāo)準(zhǔn)成本模型，因?yàn)樗峁┩该鞯臏y(cè)算。當(dāng)需要設(shè)法簡(jiǎn)化立法和降低行政負(fù)擔(dān)時(shí)，這個(gè)高度透明的測(cè)算是很理想的。在2005年夏天，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）選擇運(yùn)用SCM方法于“OECD繁文縟節(jié)記分牌”，并加入SCM網(wǎng)絡(luò)。

二、我國(guó)中小企業(yè)維權(quán)現(xiàn)狀

目前，中小企業(yè)發(fā)展面臨著相當(dāng)?shù)睦щy和挑戰(zhàn)。2003年頒布的《中華人民共和國(guó)中小企業(yè)促進(jìn)法》，已不能完全適應(yīng)目前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)變化。首先，沒有規(guī)定統(tǒng)一的中小企業(yè)管理機(jī)構(gòu)。絕大部分發(fā)達(dá)國(guó)家都設(shè)立了管理和引導(dǎo)中小企業(yè)發(fā)展的專門機(jī)構(gòu)，而我國(guó)目前中小企業(yè)管理是“政出多門”，不僅增加了政策間協(xié)調(diào)的難度，難以發(fā)揮政策的功效，而且容易造成這些相互獨(dú)立的管理機(jī)構(gòu)政策上的局限性與片面性，難以顧全大局；其次，維護(hù)中小企業(yè)權(quán)益的制度設(shè)計(jì)方面存在不足?！吨行∑髽I(yè)促進(jìn)法》有一些限制性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范的形式。但對(duì)于違反上述限制性和義務(wù)性規(guī)范的行為卻沒有設(shè)置任何法律責(zé)任，特別是對(duì)于中小企業(yè)受到亂收費(fèi)、亂罰款、亂攤派等不公平待遇時(shí)，沒有賦予其基本的法律救濟(jì)權(quán)利，使得中小企業(yè)在合法權(quán)益受損時(shí)，沒有明確的法律途徑獲得救濟(jì)；再次，扶持中小企業(yè)發(fā)展的財(cái)稅金融政策不夠具體明確。如中小企業(yè)融資的具體措施、專項(xiàng)基金的使用和管理辦法等，都沒有詳細(xì)和具體的規(guī)定；最后，扶持中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新和市場(chǎng)開拓的力度不夠。要不斷提升中小企業(yè)自身的技術(shù)創(chuàng)新能力和市場(chǎng)開拓能力。根據(jù)中小企業(yè)自身的特點(diǎn)，決定其不可能建立自己的技術(shù)管理和開發(fā)體系，其技術(shù)來源必須依靠政府和社會(huì)力量的幫助，《中小企業(yè)促進(jìn)法》中對(duì)于中小企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新和市場(chǎng)開拓的條款僅寥寥數(shù)條，且普遍不具有可操作性，無助于廣大中小企業(yè)利用法律、政策優(yōu)勢(shì)提升市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

三、我國(guó)維護(hù)中小股東權(quán)益的建議

筆者覺得西方國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)對(duì)我們來說是很有借鑒意義的，我國(guó)資本市場(chǎng)的有序運(yùn)作需要中小投資者的監(jiān)督和積極參與。而且針對(duì)上市公司屢禁不止的財(cái)務(wù)造假等違法違規(guī)行為，部分投資者已經(jīng)不再沉默，紛紛拿起法律武器維護(hù)自己的權(quán)益。最近十多年來，投資者起訴上市公司虛假陳述的案件有90多起，參加人數(shù)大約有15，000多，而且90%的權(quán)益基本上都得到了有效保護(hù)。但到底該如何維權(quán)，維權(quán)過程中又該注意哪些問題？

1、政府要制定、完善相關(guān)的維權(quán)法律，實(shí)現(xiàn)有法可依，而且保證維權(quán)道路暢通。目前，維權(quán)的難點(diǎn)之一就是投資者維權(quán)在司法解釋方面還做不到有法可依。雖然在2002年和2003年關(guān)于虛假陳述方面相繼出臺(tái)兩個(gè)司法解釋，但時(shí)間已經(jīng)過去十多年，而且事實(shí)證明司法解釋確實(shí)存在一些問題，需要對(duì)其修改和細(xì)化。再就是除了虛假陳述之外，還存在大量?jī)?nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)等民事賠償也需要司法解釋，在這方面最高法院也應(yīng)該盡快起草和出臺(tái)綜合的證券侵權(quán)司法解釋，為投資者維權(quán)提供更多的法律依據(jù)和規(guī)范。而且，法院要深入進(jìn)行司法制度改革，尤其要對(duì)訴訟費(fèi)和執(zhí)行制度進(jìn)行徹底改革。要改變老百姓打不起官司和白打官司的現(xiàn)狀。另外，我國(guó)也可以學(xué)習(xí)海外成熟證券市場(chǎng)上的集團(tuán)訴訟制度，即類似案件只要有一人起訴，同樣情況的其他投資者都有權(quán)獲得賠償。從鄭百文賠償案開始，專家們就一直強(qiáng)烈呼吁借鑒海外法制建設(shè)的成功經(jīng)驗(yàn)，以保護(hù)中小投資者為目的，引入證券民事賠償訴訟制度、股東代表訴訟制度和集團(tuán)訴訟制度。目前，前兩種制度都已經(jīng)建立，但保護(hù)投資者權(quán)益的集團(tuán)訴訟制度卻尚未建立。

2、中小股東自身要加強(qiáng)維權(quán)意識(shí)。商品市場(chǎng)存在維權(quán)，證券市場(chǎng)也不例外。中小股東也可以通過3.15平臺(tái)邀請(qǐng)的股市維權(quán)專家支招，拿起法律武器，捍衛(wèi)自己的權(quán)益。不管是欺詐上市、業(yè)績(jī)?cè)旒?，還是“老鼠倉(cāng)”，內(nèi)幕交易等違法違紀(jì)行為都在證券市場(chǎng)頻繁出現(xiàn)，所以投資者也需要像消費(fèi)者一樣，依靠“打假”來保護(hù)自身的權(quán)益。投資者可以通過微信圈、微博、股吧、QQ群，建立各種投資者互動(dòng)平臺(tái)，互通信息，形成聯(lián)結(jié)，抱團(tuán)維權(quán)。另外，建議投資者理性地看待上市公司的各種傳聞，不要輕易相信各種所謂的利好消息內(nèi)部消息等。如據(jù)傳黃海機(jī)械HXY-6B型鉆機(jī)成功鉆獲“可燃冰”，實(shí)際情況卻是可以用于可燃冰的勘探，但是不能用于開采。其實(shí)，上市公司財(cái)務(wù)造假，欺詐之所以屢屢得逞，主要就是利用了信息不對(duì)稱。

3、投資者要修煉內(nèi)功，要具備防范和化解風(fēng)險(xiǎn)、避免投資受損的能力。投資者要熟悉被投資單位所處的行業(yè)情況，堅(jiān)持不熟的不投資，不跟風(fēng)。不僅要學(xué)會(huì)看財(cái)務(wù)報(bào)表和報(bào)表附注，充分了解上市公司的基本情況，清楚國(guó)家對(duì)該行業(yè)的經(jīng)濟(jì)政策，清楚公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)；重要的供應(yīng)商、采購(gòu)商，大股東、董事會(huì)成員、總經(jīng)理以及財(cái)務(wù)總監(jiān)的背景，而且還要掌握一定的識(shí)別假賬的基本方法和技巧。不僅在股票持有期間，而且要關(guān)注自己買過的股票是不是被處罰過或被判決過。因?yàn)橹灰C監(jiān)會(huì)、財(cái)政部處罰過或者人民法院有判決的，在訴訟時(shí)效內(nèi)投資者都可以進(jìn)行訴訟，所以一定要多關(guān)注財(cái)政部、證監(jiān)會(huì)的處罰決定以及上市公司的公告。不僅要能從公告中發(fā)現(xiàn)公司的異常變化，而且可以及時(shí)收集上市公司構(gòu)成虛假陳述違法違規(guī)的重要證據(jù)。投資者一旦受損而且想要維權(quán)的話，就必須密切關(guān)注上市公司發(fā)布的案件進(jìn)展公告，以便及時(shí)跟進(jìn)。一般而言，在符合前置程序后，證券維權(quán)業(yè)內(nèi)律師會(huì)主動(dòng)發(fā)起維權(quán)征集，投資者可以選擇聯(lián)系律師維權(quán)，也可以直接向有管轄權(quán)的法院提起訴訟。

4、證監(jiān)會(huì)應(yīng)要求每個(gè)上市公司都創(chuàng)建投資者互動(dòng)平臺(tái)，而且應(yīng)安排專人維護(hù)，并保持信息暢通，加強(qiáng)公司治理，完善信息披露制度。公司必須指定專門的發(fā)言人，并定期上公司投資者互動(dòng)平臺(tái)答疑，做到重大信息公開而且透明。上市公司要嚴(yán)格按照《公司法》、《證券法》、《上市公司信息披露管理辦法》完善信息披露制度，加強(qiáng)公司治理。

5、學(xué)會(huì)保留和收集證據(jù)。對(duì)于突發(fā)性的侵害投資者權(quán)益的負(fù)面事件，一般都會(huì)導(dǎo)致公司股價(jià)在最短時(shí)間內(nèi)大幅下跌。只要上市公司的違法違規(guī)行為被明確地揭露，不管股票是賣出還是繼續(xù)持有，都不影響投資者維權(quán)。但投資者應(yīng)在滿足維權(quán)的前提下，先到開戶的證券公司營(yíng)業(yè)部把交易記錄打印出來，并加蓋公章，提交給律師進(jìn)行判斷，并提供投資者的滬深股東卡原件及復(fù)印件、身份證復(fù)印件、簽署的委托書和起訴狀、N+1份法律文件等，剩下的工作就可以委托專業(yè)的證券律師進(jìn)行。國(guó)內(nèi)對(duì)于這類案件的律師費(fèi)收費(fèi)模式都是風(fēng)險(xiǎn)代理，也就是說，在案件勝訴并且得到執(zhí)行后，律師才會(huì)收取律師費(fèi)用。

6、學(xué)習(xí)平安證券“先償后追”的方式，使股東便捷高效地拿到賠償。萬(wàn)福生科造假案暴露后，由萬(wàn)福生科的上市保薦機(jī)構(gòu)平安證券出資3億成立了“投資者利益補(bǔ)償專項(xiàng)基金”。也就是說，平安證券采取“先償后追”的方式為受損的投資者提供了一條司法途徑之外的、高效的、便捷的、沒有任何維權(quán)成本的維權(quán)渠道。投資者需在2013年6月11日前，登錄網(wǎng)站，核查補(bǔ)償金數(shù)額，點(diǎn)擊確認(rèn)和解承諾函即可。如果投資者不滿意平安證券的和解方案，或錯(cuò)過了平安證券的賠償時(shí)段，就只能從5月22日萬(wàn)福生科收到行政處罰決定起，兩年之內(nèi)采取向法院起訴的方法來維權(quán)。但根據(jù)以往經(jīng)驗(yàn)，起訴維權(quán)時(shí)間長(zhǎng)成本高，投資者接受平安證券的和解方案省事省力省錢。

7、借鑒香港的“零容忍”欺詐上市模式。雖然我國(guó)證監(jiān)會(huì)在2014年10月發(fā)布了《關(guān)于改革完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見》，規(guī)定于2014年11月16日起施行，但由于制度本身存在較多漏洞，所以僅憑該制度的施行并不能改變A股市場(chǎng)“不死鳥”的狀況。2009年12月24日，洪良國(guó)際在香港交易所掛牌上市，募集港元10.75億元。后經(jīng)香港證監(jiān)會(huì)查實(shí)，其營(yíng)業(yè)額虛報(bào)金額超過人民幣20億元，盈利夸大將近人民幣6個(gè)億，而且其招股章程內(nèi)存在多項(xiàng)虛假陳述，使其在2008年國(guó)際金融危機(jī)期間的毛利率遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于同行，并以“粉飾”后的財(cái)務(wù)報(bào)表成功上市。結(jié)果是法院命令洪良國(guó)際在28天內(nèi)向法庭繳存港元1.98億，并召開股東大會(huì)通過一項(xiàng)決議案，向約7，700名當(dāng)時(shí)持有洪良股份的公眾股東回購(gòu)他們獲配發(fā)或已買入的股份。如此，洪良國(guó)際以付出港元10.3億為其欺詐上市行為“贖罪”。而且根據(jù)協(xié)議，洪良國(guó)際完成回購(gòu)后，要從香港交易所退市。

最近十多年來，投資者起訴上市公司虛假陳述的案件有90多起，參加人數(shù)大約有15，000多，而且90%的權(quán)益基本上都得到了有效保護(hù)。但是，我國(guó)上市公司存在的欺詐上市、虛假陳述、財(cái)務(wù)造假、關(guān)聯(lián)交易、信息披露不規(guī)范等非法違規(guī)行為，我國(guó)目前中小投資者的維權(quán)人數(shù)少，維權(quán)意識(shí)不夠強(qiáng)，維權(quán)成本大、周期長(zhǎng)等現(xiàn)狀。研究維護(hù)中小投資者的權(quán)益，對(duì)重塑投資者信心，完善和發(fā)展證券市場(chǎng)，合理配置社會(huì)資源具有特別重要的意義。

[1] 五糧液信披四宗罪：141名投資者告贏獲賠千萬(wàn)[EB/OL].http：//sc.stock.cnfol.com/gppdgdzx/20141013/19171832.shtml.

[2] 葉檀.萬(wàn)福生科補(bǔ)償方案可以推廣[EB/OL].http：//kuaixun.stcn.com/2013/0514/10477603.shtml.