關(guān)于中國(guó)公司治理內(nèi)部控制問題的研究

郭風(fēng)凱

摘 要：本文試圖探索中國(guó)背景下的公司治理，接著強(qiáng)調(diào)中國(guó)幾個(gè)特有的問題，包括董事會(huì)問題?股東問題?透明度問題和信息披露問題以及監(jiān)督問題?本文還對(duì)修訂的《公司法》和《證券法》在處理公司治理問題方面的有效性進(jìn)行了初步評(píng)估?

關(guān)鍵詞：公司治理;股權(quán)集中;內(nèi)部控制

中國(guó)近來《公司法》?《證券法》的修訂開始關(guān)注中國(guó)上市公司的公司治理?早期的法律陳述較少，缺少對(duì)少數(shù)股東的保護(hù)，缺少獨(dú)立董事?缺乏信息透明度，財(cái)務(wù)信息披露不及時(shí)?5年前，中國(guó)法律和實(shí)踐之間的一致性，要求對(duì)比較發(fā)達(dá)的資本市場(chǎng)的中國(guó)法律修訂提上日程?

全球公司治理中，中國(guó)將13億人口?巨大的資源和經(jīng)濟(jì)動(dòng)力結(jié)合，存在一個(gè)特別的說法——高風(fēng)險(xiǎn)?高收益?但獲取和配置資本方面存在明顯問題?什么使資本難以獲得？中國(guó)案例表明，存在一些對(duì)抗性力量;績(jī)效一般的國(guó)有企業(yè)缺少貸款政策，信息不透明導(dǎo)致20%-50%的腐敗溢價(jià)，全球資本需求遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于供給的事實(shí)?

一?定義客觀的公司治理標(biāo)準(zhǔn)

公司治理與公司運(yùn)營(yíng)控制所用的方法有關(guān)，經(jīng)合組織是由接受代議制民主和自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)準(zhǔn)則的發(fā)達(dá)國(guó)家組成的國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織，在其規(guī)劃中寫道：公司治理是指導(dǎo)和控制公司的體系?經(jīng)合組織制定的公司治理準(zhǔn)則具有影響力?客觀性，這些準(zhǔn)則也表明這是政府間組織形成良好公司制度和新的因素是重要的?當(dāng)政府部門評(píng)價(jià)和改善法律法規(guī)時(shí)，可以把這些準(zhǔn)則作為基準(zhǔn)，民營(yíng)企業(yè)管理者在公司治理體制的時(shí)間中有重要作用，他們也會(huì)使用這些準(zhǔn)則?

經(jīng)合組織制定的準(zhǔn)則由5個(gè)主體組成：保護(hù)股東權(quán)利;對(duì)所有股東公平對(duì)待，制訂法律，認(rèn)可利益相關(guān)者權(quán)利;確保及時(shí)準(zhǔn)確的披露與公司有關(guān)的信息;董事會(huì)本著對(duì)公司和股東負(fù)責(zé)的原則有效監(jiān)督管理行為?準(zhǔn)則在中國(guó)當(dāng)前情形來看很重要，因?yàn)檫^去20年中國(guó)進(jìn)行的公司改革一直存在問題?

二?中國(guó)公司治理發(fā)展現(xiàn)狀

中國(guó)第一步公司法頒布于1993年，1994年生效，雖然已經(jīng)完成了監(jiān)理公司治理的基本任務(wù)，但還存在許多要做的?在公司法之前，就存在各種法律解決國(guó)企?集體?私企?外資企業(yè)的問題，但自1949年以來第一次嘗試建立有限責(zé)任公司，并未考慮所有權(quán)性質(zhì)，盡管他是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)體制的一部分，在十多年的時(shí)間里，公司治理就已經(jīng)轉(zhuǎn)移到國(guó)企改革的重心上?1999年9月中公15次委員會(huì)第四次會(huì)議做出一個(gè)決定：把公司治理當(dāng)做現(xiàn)代企業(yè)改革的核心?

然而，目前的法律體系仍然很難保護(hù)股東權(quán)益，修訂的《公司法》?《證券法》也一直沒有改進(jìn)，按照企業(yè)中占多數(shù)的政府所有權(quán)來看，所有權(quán)集中為主導(dǎo)，小股東在公司監(jiān)督中不活躍，政府干預(yù)管理層和公司運(yùn)營(yíng)?多數(shù)股權(quán)集中在少數(shù)股東手中，也就是說，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)缺乏責(zé)任感?

三?中國(guó)上市公司公司治理存在的問題

中國(guó)的公司治理中，國(guó)家控股是最大的影響因素?政府擁有上市公司股份的約50%?而且，一般情況下，大股東與上市公司之間的交易是小股東處于不利地位?

公司治理的其他問題會(huì)涉及中國(guó)上市公司董事及管理層?例如，大部分企業(yè)的董事是內(nèi)部董事或執(zhí)行董事，很少有企業(yè)設(shè)立較多獨(dú)立董事，這也導(dǎo)致內(nèi)部控制人現(xiàn)象，盡管相關(guān)規(guī)范要求為了避免內(nèi)部人控制問題，上市公司至少三分之一的席位是獨(dú)立董事，但實(shí)際上股權(quán)集中問題仍然普遍訊在?

不管是國(guó)企還是其他企業(yè)的高管報(bào)酬一直偏低?大多數(shù)國(guó)有上市公司的職業(yè)經(jīng)理人，由政府任命，在委任經(jīng)理人時(shí)，與管理能力相比，政府更看重經(jīng)理人的政治素養(yǎng)?多數(shù)情況下，信息披露不夠及時(shí)準(zhǔn)確，這樣信息不易被投資者了解，因此股東很難把握董事和管理層的真實(shí)績(jī)效?

四?改革的關(guān)鍵方面

把中國(guó)市場(chǎng)和成熟的國(guó)際市場(chǎng)相比較，國(guó)有資產(chǎn)管理體系更需要改革來擴(kuò)大所有權(quán)結(jié)構(gòu)，并將政府采用的事業(yè)管理辦法由政府管制轉(zhuǎn)向合同約定?非政府控制上市企業(yè)更好地前景?合并會(huì)有更好地效益，這些更會(huì)被接受?不管他們的所有權(quán)如何，上市公司需要給管理層更多地激勵(lì)，并通過更有效地補(bǔ)償方案吸納國(guó)內(nèi)的管理人才?

1?所有權(quán)集中?近幾年，中國(guó)的上市公司中，前三大股東平均共持有58%的股份?在近一般的公司中，前三大股東占有60%-80%的股份，上市公司最大股東所占股份也再一半以上?直接或間接的，中國(guó)的上市公司中，政府會(huì)選擇近70%的董事?其他行政主體承認(rèn)通過協(xié)調(diào)大小股東之間的關(guān)系體現(xiàn)公平交易，市政府的一種責(zé)任?直到最近的多數(shù)改革（甚至是后來的），控制股東的信托責(zé)任在相關(guān)法律中并沒有明確規(guī)定，并且因小股東導(dǎo)致的負(fù)債損失也不明顯?

然而，最近的相關(guān)規(guī)定可能僅僅含糊的解釋這一規(guī)則，沒有明確指出負(fù)債?懲罰以及傳喚他們的法律程序?因此，仍會(huì)存在濫用職權(quán)，貸款擔(dān)保，不合法的資產(chǎn)評(píng)估等問題?

2?董事會(huì)問題?公司法沒有規(guī)定董事有任何信息披露的義務(wù)和沒有履行自己義務(wù)董事的具體責(zé)任?此外，大多數(shù)中國(guó)上市公司沒有建立董事委員會(huì)的機(jī)制，而且僅由甚少的公司計(jì)劃建立?擁有董事委員會(huì)的公司，通常會(huì)有投資和財(cái)政委員會(huì)?審計(jì)委員會(huì)?財(cái)務(wù)控制委員會(huì)和戰(zhàn)略委員會(huì)?他們?nèi)鄙偻扑]股東的委員會(huì)和法人管理委員會(huì);上市公司并沒有開放股東推薦的程序或法人管理準(zhǔn)則?現(xiàn)有委員會(huì)的主要功能是決定主要的投資計(jì)劃?獨(dú)立的監(jiān)督和審計(jì)委員會(huì)還處在發(fā)展的早期階段?因此，獨(dú)立董事將由很少的機(jī)會(huì)進(jìn)行獨(dú)立判斷?

3?股東問題?公司法要求每個(gè)公司每年舉行一次股東大會(huì)?盡管每個(gè)股東可能參加大會(huì)，最近的數(shù)據(jù)顯示：大多數(shù)參會(huì)者是政府代表和法人代表?不是所有公司會(huì)遵照這一要求，并且有跡象表明一些董事并不在乎大會(huì)的決定?決定在執(zhí)行前，股東大會(huì)有時(shí)會(huì)與董事會(huì)一起進(jìn)行審核?實(shí)際證據(jù)表明僅有20%的公司行為會(huì)在股東大會(huì)上投票表決，盡管這種投票現(xiàn)象大量存在看上去是法律要求的?

保護(hù)股東權(quán)益的主要阻礙因素是這樣的事實(shí)：最高人民法院允許法院審理非常有限的金融相關(guān)賠償案件?公司法中為小股東提供的補(bǔ)充規(guī)定是：阻止大股東和董事不法行為的繼續(xù)適用法律?當(dāng)股東獲取信息受到限制時(shí)，現(xiàn)有法律法規(guī)沒有明確對(duì)公司和管理層的處罰?擔(dān)保法中也沒有規(guī)定投資者采取何時(shí)采取怎樣的民事行為應(yīng)對(duì)董事和投資專業(yè)人員因錯(cuò)誤或粗心所造成的損失?

五?中國(guó)公司治理發(fā)展及展望

中國(guó)證監(jiān)會(huì)與1992年成立，監(jiān)督中國(guó)所有證券公司活動(dòng)?它的總部在北京，在每個(gè)省和許多重要的區(qū)共36家地區(qū)事務(wù)所和1500名員工?1999年7月頒布的《證券法》，在2005年伴隨《公司法》進(jìn)行了重大調(diào)整，為證券監(jiān)管提供了法律依據(jù)?中國(guó)證監(jiān)會(huì)一直采取的改善公司治理的措施主要有鼓勵(lì)上市公司在董事會(huì)中設(shè)置獨(dú)立董事?采用公司治理的原則?提供更好的信息披露?中國(guó)證監(jiān)會(huì)還提出了發(fā)了次改革，通過訴訟?會(huì)計(jì)變革?監(jiān)督審計(jì)人員來保護(hù)股東權(quán)益?

中國(guó)也對(duì)法律和會(huì)計(jì)進(jìn)行變革，可以控告董事和經(jīng)理層?最高人民法院出臺(tái)條款規(guī)定董事和經(jīng)理錯(cuò)誤披露公司信息而造成損失后，股東控告董事和經(jīng)理層的程序，同時(shí)法院受理此類案件?中國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則并根據(jù)國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則做了相應(yīng)修正，監(jiān)管機(jī)構(gòu)強(qiáng)調(diào)了審計(jì)是的監(jiān)督，甚至吊銷了與財(cái)務(wù)丑聞?dòng)袪窟B的審計(jì)公司審計(jì)證券業(yè)務(wù)的執(zhí)照?法律和法規(guī)強(qiáng)有力的執(zhí)行，將促使公司內(nèi)部不斷完善治理機(jī)制，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，推動(dòng)中國(guó)公司治理進(jìn)一步發(fā)展?（作者單位：山東建筑大學(xué)）

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