論污點(diǎn)證人制度的構(gòu)建

內(nèi)容摘要：目前，腐敗犯罪呈現(xiàn)復(fù)雜化、隱蔽化、智能化等趨勢(shì)，犯罪嫌疑人的反偵查能力也愈來(lái)愈強(qiáng)，導(dǎo)致實(shí)踐中存在立案難、取證難、破案難等問(wèn)題。為有效紓解這一困局，應(yīng)考慮建立污點(diǎn)證人制度，在綜合利益考量的基礎(chǔ)上，將一部分職務(wù)犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)化為污點(diǎn)證人，強(qiáng)化對(duì)職務(wù)犯罪的打擊力度，同時(shí)彰顯人權(quán)保障的理念。

關(guān)鍵詞：腐敗 職務(wù)犯罪 反偵查 污點(diǎn)證人

污點(diǎn)證人制度是各國(guó)打擊犯罪尤其是職務(wù)犯罪的重要手段。我國(guó)在當(dāng)前對(duì)腐敗犯罪采取高壓態(tài)勢(shì)，而職務(wù)犯罪又呈現(xiàn)新特點(diǎn)的情況下，應(yīng)考慮構(gòu)建污點(diǎn)證人制度，并予以完善。

一、腐敗犯罪反偵查的新特點(diǎn)

反偵查行為作為貪官對(duì)抗偵查、逃避懲罰的一種手段，幾乎貫穿于其實(shí)施腐敗犯罪的全過(guò)程和偵查工作的始終。為了逃避法律制裁，腐敗犯罪嫌疑人往往要利用自身職務(wù)、身份優(yōu)勢(shì)及環(huán)境的便利，千方百計(jì)地采取各種反偵查行為。總體來(lái)看，當(dāng)前腐敗犯罪反偵查呈現(xiàn)出如下特點(diǎn)。

第一，腐敗犯罪反偵查意識(shí)增強(qiáng)。相比于普通犯罪主體，腐敗犯罪主體一般都具有較強(qiáng)的反偵查意識(shí)，往往把犯罪實(shí)施和反偵查并重，甚至把反偵查放在了第一位。通常來(lái)說(shuō)，腐敗犯罪反偵查意識(shí)的增強(qiáng)具體表現(xiàn)為反偵查行為的主動(dòng)化和反偵查時(shí)間的提前化，即腐敗犯罪嫌疑人的反偵查活動(dòng)已由以前案發(fā)后基于本能的被動(dòng)、倉(cāng)促地采取反偵查手段轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑盎诜磦刹榈男枰鲃?dòng)對(duì)整個(gè)犯罪過(guò)程進(jìn)行計(jì)劃與預(yù)謀。從時(shí)間順序上看，反偵查活動(dòng)也由犯罪后的應(yīng)變，提前至犯罪預(yù)謀策劃階段，這就使得犯罪嫌疑人有足夠的時(shí)間去考慮、設(shè)計(jì)反偵查方案，反偵查思路越發(fā)縝密，手法越發(fā)新穎，偵破難度也越大。同時(shí)，腐敗犯罪反偵查行為時(shí)間提前也極易助長(zhǎng)案犯在訊問(wèn)中的頑抗意識(shí)，獲取有罪供述的難度也逐漸加大。

第二，腐敗犯罪反偵查的智能化。具體表現(xiàn)為：（1）腐敗犯罪主體違法犯罪時(shí)一般都小心謹(jǐn)慎，手段詭秘多端，收取賄賂時(shí)，本人能不出面就不出面。而且，對(duì)作案的地點(diǎn)也有精心的選擇、安排，難以留得下文字或音像資料。這種“一對(duì)一”的單線受賄案件，賄賂雙方不留任何痕跡，外人根本無(wú)法知曉，犯罪行為難以曝光。（2）有些腐敗犯罪主體為了給其犯罪活動(dòng)披上一層合法的外衣，而更加善于借助其職務(wù)、身份及頭上的各種光環(huán)作為其實(shí)施犯罪的掩護(hù)，使得普通老百姓很難發(fā)現(xiàn)其真實(shí)面目，偵查機(jī)關(guān)不易覺(jué)察其犯罪行為。（3）腐敗犯罪主體一般都受過(guò)良好的法律教育，甚至有些犯罪主體本身就是司法工作人員，所以他們對(duì)法律極為稔熟，為了實(shí)施犯罪而不被法律追究，他們很善于利用法律的漏洞或者歧義。如一些官員在受贈(zèng)紅包、禮金的交往中，為了不被定罪，往往以慰問(wèn)費(fèi)、探視費(fèi)、感謝費(fèi)或者信息費(fèi)等明目予以規(guī)避。

第三，腐敗犯罪反偵查的技術(shù)化。在科學(xué)技術(shù)日益發(fā)達(dá)的今天，利用高科技犯罪的案件不斷出現(xiàn)，高科技腐敗犯罪最主要的表現(xiàn)就是利用計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)實(shí)施貪污、挪用公款等。這類案件的犯罪主體多為金融、證券行業(yè)的白領(lǐng)，絕大多數(shù)為單位內(nèi)部的計(jì)算機(jī)操作管理人員，具備較高的專業(yè)知識(shí)并擅長(zhǎng)實(shí)用操作技術(shù)。由于計(jì)算機(jī)技術(shù)本身的智能性和快捷性，犯罪主體只需要敲幾下鍵盤就可以完成整個(gè)犯罪過(guò)程，但又不留任何痕跡，導(dǎo)致此類案件查處的難度相對(duì)較大。

第四，腐敗犯罪反偵查的現(xiàn)代化。腐敗犯罪主體一般都配有現(xiàn)代化的通訊工具和交通工具，這為他們?cè)诘谝粫r(shí)間獲得“偵查方信息”或發(fā)出“犯罪指令”，甚至為他們事后攜款潛逃提供了很大的方便。一些級(jí)別較高、有權(quán)勢(shì)的腐敗犯罪主體，還常常發(fā)動(dòng)權(quán)力網(wǎng)和社會(huì)關(guān)系網(wǎng)向偵查人員和偵查機(jī)關(guān)施加壓力，或者對(duì)偵查人員施以金錢、美色或權(quán)勢(shì)地位為誘餌，瓦解拉攏偵查人員。

第五，腐敗犯罪反偵查的組織化。首先，近年來(lái)，群體型腐敗犯罪越來(lái)越多，出現(xiàn)了大量窩案和串案，一些腐敗分子在政府內(nèi)部結(jié)成有領(lǐng)導(dǎo)、有分工的違法犯罪團(tuán)體，有組織地濫用職權(quán)。同時(shí)，為了掩人耳目，腐敗犯罪行為人往往需要對(duì)其同事施以恩惠，甚至把他們演變成自己的同伙;還有一些人為了達(dá)到某種目的，通過(guò)某一國(guó)家工作人員去疏通其他國(guó)家工作人員的關(guān)系，以利于辦事方便，這就導(dǎo)致職務(wù)犯罪的窩案、串案高發(fā)頻發(fā)。其次，有些腐敗分子甚至與社會(huì)上的黑幫犯罪團(tuán)伙或國(guó)際上的黑惡勢(shì)力相互勾結(jié)，一方面滿足了黑社會(huì)性質(zhì)犯罪組織的需要，使他們能夠長(zhǎng)期從事犯罪活動(dòng)卻不受打擊;另一方面，那些腐敗分子為了逃避貪污、受賄的法律責(zé)任，也常常利用黑惡勢(shì)力，或者恐嚇受害人，使其敢怒不敢言;或者劫持其他犯罪嫌疑人或證人，切斷偵查線索;或者對(duì)偵查人員采取一系列有組織、有計(jì)劃、有目的的跟蹤盯梢，了解偵查動(dòng)向等。在這種情況下，雙方為了一個(gè)共同的目標(biāo)-對(duì)抗偵查以順利實(shí)施不同犯罪而不受懲罰，緊密地結(jié)合在一起，使得反偵查的組織化程度不斷提高。

腐敗犯罪反偵查所呈現(xiàn)的新特點(diǎn)給反貪偵查帶來(lái)了巨大挑戰(zhàn)，我們需要從辦案人員素質(zhì)的提高、偵查體制的完善、偵查模式的改進(jìn)以及偵查秘密手段、技術(shù)措施的運(yùn)用等方面加以應(yīng)對(duì)。但最重要的是，應(yīng)當(dāng)考慮建立污點(diǎn)證人制度。

二、建立污點(diǎn)證人制度的重要意義

第一，揭露、懲治重大腐敗犯罪。從當(dāng)前的司法實(shí)踐來(lái)看，很多已經(jīng)查處的賄賂犯罪案件往往由于證據(jù)不足，最后只能無(wú)奈地以巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪追究被告人刑事責(zé)任，導(dǎo)致很多原應(yīng)被判處重刑的犯罪分子逃避了法律制裁。如果能夠運(yùn)用污點(diǎn)證人作證豁免制度，給予污點(diǎn)證人部分或全部罪行的司法豁免，以換取其對(duì)司法機(jī)關(guān)無(wú)法證明的犯罪嫌疑人的指證，一方面可以破壞行受賄雙方的共同利益鏈，達(dá)到分化、瓦解的目的;另一方面也可以取得偵破腐敗犯罪的關(guān)鍵證據(jù)，成功指控腐敗犯罪。

第二，保障污點(diǎn)證人的權(quán)利。在腐敗犯罪尤其是賄賂犯罪案件中，證人證言作為直接證據(jù)，在揭露案件事實(shí)、查獲犯罪分子方面，具有十分重要的作用。但是按照刑訴法“不得強(qiáng)迫自證其罪”的原則，任何一個(gè)公民，即使為了國(guó)家公眾利益而履行作證的義務(wù)，也不能要求他反對(duì)自己，使自己陷入不利的境地。法律賦予證人反對(duì)被迫自我歸罪的特權(quán)本身就是最大限度地保護(hù)了證人的利益，但是，如果一味地強(qiáng)調(diào)證人的免證特權(quán)，就會(huì)不可避免地導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)追究犯罪職能的弱化。現(xiàn)實(shí)中，污點(diǎn)證人也往往利用拒絕提供不利于自己證言的法定特權(quán)，在保護(hù)自己的同時(shí)，附帶遮掩了他人的犯罪事實(shí)。偵查人員為了獲得犯罪證據(jù)又不侵害污點(diǎn)證人享有的特權(quán)，不得不在兩者間尋求平衡：用豁免污點(diǎn)證人的辦法來(lái)?yè)Q取該證人對(duì)有關(guān)案件事實(shí)的陳述，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)重要犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任的追究。污點(diǎn)證人制度的建立切實(shí)保障了證人的權(quán)利，消除了證人作證的后顧之憂，使其協(xié)助控方指控犯罪。

第三，預(yù)防、減少腐敗犯罪的發(fā)生。污點(diǎn)證人豁免制度具有使腐敗賄賂犯罪行受賄雙方處于類似于博弈論中的“囚徒困境”的作用。當(dāng)他們考慮到一旦自己行為敗露，對(duì)方有可能成為檢察機(jī)關(guān)的污點(diǎn)證人提供關(guān)于自己犯罪的證言時(shí)，作為一個(gè)理性人，其內(nèi)心必有所顧慮，犯罪雙方的攻守同盟變得不堪一擊，其脫逃犯罪的僥幸心理就不會(huì)再有，最后只能選擇放棄犯罪。因此，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，污點(diǎn)證人豁免制度的建立在一定程度上能夠起到預(yù)防和減少貪污賄賂犯罪的效果。

第四，提高司法效率，減少司法成本。污點(diǎn)證人作證以極少的訴訟成本獲得了定案的關(guān)鍵性證據(jù)，清除了指控重大犯罪過(guò)程中的證據(jù)障礙，實(shí)現(xiàn)了訴訟的經(jīng)濟(jì)理性。同時(shí)對(duì)污點(diǎn)證人的罪行豁免又可以節(jié)約部分司法資源，用于打擊更為重大的犯罪。賦予證人作證豁免權(quán)的實(shí)質(zhì)是為了有效打擊重大犯罪而放棄對(duì)輕微犯罪的追究，符合“兩利相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕”的利益權(quán)衡原則。

第五，與國(guó)際公約接軌，適應(yīng)新刑訴法規(guī)定。2003年12月，中國(guó)政府簽署了《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》。這表明我國(guó)政府積極參與國(guó)際合作，嚴(yán)厲打擊腐敗犯罪的堅(jiān)定決心和強(qiáng)烈愿望?！堵?lián)合國(guó)反腐敗公約》第37條第三款規(guī)定：“對(duì)于在根據(jù)本公約確立的犯罪的偵查或者起訴中提供實(shí)質(zhì)性配合的人，各締約國(guó)均應(yīng)當(dāng)考慮根據(jù)本國(guó)法律的基本原則就允許不予起訴的可能性作出規(guī)定?！睋?jù)此，我國(guó)作為締約國(guó)有義務(wù)盡快建立污點(diǎn)證人豁免制度，以鼓勵(lì)污點(diǎn)證人主動(dòng)揭發(fā)犯罪，有力地懲治打擊腐敗犯罪。同時(shí)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪原則意味著證人享有反對(duì)被迫自我歸罪的特權(quán)，要求證人在任何情況下都不能被強(qiáng)迫作出會(huì)導(dǎo)致其自陷于罪的證言。然而，證人證言在打擊腐敗犯罪中的地位和作用特別突出，一些賄賂犯罪甚至完全依賴于供證雙方的言詞證據(jù)。不得強(qiáng)迫自證其罪原則無(wú)疑使污點(diǎn)證人不愿作證、拒絕作證有了法律規(guī)定，阻礙了對(duì)腐敗犯罪的查處力度。各國(guó)已意識(shí)到絕對(duì)的反對(duì)證人被迫自我歸罪特權(quán)的存在嚴(yán)重阻礙了對(duì)某些重大犯罪的追訴，于是紛紛對(duì)這一特權(quán)加以限制，污點(diǎn)證人豁免制度就是其中一個(gè)重要的方式。

三、建立污點(diǎn)證人制度的初步構(gòu)想

同任何法律制度的移植一樣，我國(guó)建立污點(diǎn)證人制度也應(yīng)考慮到具體國(guó)情，而不能盲目照搬。具體而言，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面來(lái)構(gòu)建我國(guó)的污點(diǎn)證人制度。

第一，適用范圍。世界各國(guó)大都對(duì)該制度的適用范圍作出了限制性規(guī)定。在美國(guó)，污點(diǎn)證人豁免制度頻繁適用于腐敗賄賂案件，除此之外，對(duì)于“一些非同尋常的案件，檢察官若發(fā)現(xiàn)收集的證據(jù)達(dá)到起訴標(biāo)準(zhǔn)確有困難，……比如有組織犯罪或警察貪污案”，也可以適用。從該制度設(shè)立的初衷來(lái)看，如果允許對(duì)所有犯罪都適用污點(diǎn)證人豁免制度則不可避免地會(huì)放縱某些犯罪或侵害證人的合法權(quán)益，但是，對(duì)于那些罪行嚴(yán)重、難以偵破而需要使用污點(diǎn)證人的案件，則有必要適用污點(diǎn)證人豁免制度。侵犯人的尊嚴(yán)和人格自由所得的證據(jù)應(yīng)予禁用，但對(duì)于重大犯罪，前者應(yīng)當(dāng)讓步，即國(guó)家以犧牲對(duì)部分輕微犯罪的追訴為代價(jià)而獲得證明重大犯罪的關(guān)鍵證據(jù)。

第二，適用程序。應(yīng)規(guī)定偵查機(jī)關(guān)對(duì)污點(diǎn)證人豁免僅有發(fā)動(dòng)權(quán)，人民法院才有最終的決定權(quán)，以防止偵查機(jī)關(guān)對(duì)污點(diǎn)證人制度的濫用。具體可規(guī)定，偵查部門對(duì)偵查過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的符合污點(diǎn)證人豁免的情況應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知偵查監(jiān)督部門，監(jiān)督部門經(jīng)過(guò)審查認(rèn)為符合法律規(guī)定的再向人民法院提出批準(zhǔn)申請(qǐng)，最后由人民法院依法審查后作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定。偵查部門再根據(jù)人民法院批準(zhǔn)的污點(diǎn)證人作證豁免決定書，與污點(diǎn)證人進(jìn)行溝通，制作確認(rèn)其身份的確認(rèn)書，載明偵查部門和污點(diǎn)證人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)以及違反有關(guān)義務(wù)所要承擔(dān)的責(zé)任后果，經(jīng)偵查部門和污點(diǎn)證人雙方簽字后生效。如果污點(diǎn)證人如實(shí)作證，促使腐敗案件得以順利偵破并依法起訴審判，偵查機(jī)關(guān)即依法履行豁免其所述罪行的承諾。如果污點(diǎn)證人不如實(shí)作證，經(jīng)偵查機(jī)關(guān)查明或者法院審理核實(shí)的，除追究其偽證罪的刑事責(zé)任外，還可以對(duì)其原豁免的罪行進(jìn)行追訴，實(shí)行數(shù)罪并罰。

第三，適用結(jié)果。污點(diǎn)證人制度的適用，其直接效果在于罪刑豁免，發(fā)展到一定階段后可以考慮適用證據(jù)使用豁免。這主要是考慮到目前人們對(duì)污點(diǎn)證人制度尚不了解，如果只是適用證據(jù)使用豁免，不利于獲取污點(diǎn)證人的真實(shí)證言;而適用罪行豁免，保證在任何情況下都不對(duì)其證言中暴露的罪行進(jìn)行追訴，則可以打消污點(diǎn)證人的疑慮，鼓勵(lì)他們積極作證，從而有利于實(shí)現(xiàn)該制度的應(yīng)有效果。另外，法律還應(yīng)明確規(guī)定，污點(diǎn)證人作偽證的行為不在被豁免之列。

第四，污點(diǎn)證人證言的采信規(guī)則和污點(diǎn)證人保護(hù)措施。對(duì)污點(diǎn)證人證言的采信必須適用較為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。首先，對(duì)污點(diǎn)證人證言真實(shí)性的審查。污點(diǎn)證人雖有刑事責(zé)任豁免的保證，但出于各方面的考慮，如趨利避害的心理或受到外界不良影響，其仍可能拒不作出真實(shí)陳述而提供偽證或作出足以引起控訴方誤解的非真實(shí)意思表示。因此，必須要審查污點(diǎn)證人提供證言的動(dòng)機(jī)是否正常、證言內(nèi)容本身是否合情合理，對(duì)污點(diǎn)證人的證言進(jìn)行去偽存真的分析和篩選，然后才能將其作為定案的依據(jù)。其次，從證據(jù)的充分性角度講，僅有污點(diǎn)證人的證言尚不足以對(duì)被追訴者作出有罪或罪重的判決。只有在能夠與其他證據(jù)互相佐證的情況下，污點(diǎn)證人證言方可采信。

相對(duì)于普通證人來(lái)說(shuō)，污點(diǎn)證人更應(yīng)該受到保護(hù)，因?yàn)樗麄兊臋?quán)益更容易受到侵害。污點(diǎn)證人不僅容易受到被告方的恐嚇、報(bào)復(fù);還易受到偵查機(jī)關(guān)的侵害。雖然各國(guó)都對(duì)污點(diǎn)證人豁免和強(qiáng)制作證的程序問(wèn)題作出了明確規(guī)定，但司法實(shí)踐中仍難以避免偵查機(jī)關(guān)違反法定程序，以引誘、欺騙甚至刑訊等非法手段收集污點(diǎn)證人的證言，嚴(yán)重侵害污點(diǎn)證人合法權(quán)益的情況。因此，建立污點(diǎn)證人豁免制度更應(yīng)該強(qiáng)化對(duì)污點(diǎn)證人人身權(quán)利的保護(hù)，建立保護(hù)證人人身權(quán)的一系列具體措施，并落到實(shí)處。