不以規(guī)矩 不能成方圓談合同管理在商業(yè)秘密風(fēng)險(xiǎn)管控中的重要作用

文 / 董樹濤

不以規(guī)矩 不能成方圓談合同管理在商業(yè)秘密風(fēng)險(xiǎn)管控中的重要作用

文 / 董樹濤

“萬(wàn)眾創(chuàng)新、大眾創(chuàng)業(yè)”的時(shí)代大背景下，企業(yè)間技術(shù)、人才的爭(zhēng)奪日益激烈,企業(yè)商業(yè)秘密泄密風(fēng)險(xiǎn)和管理難度日益加大。筆者通過(guò)案例和法律規(guī)定，提出關(guān)于企業(yè)相關(guān)合同管理體系的建議，幫助有效管控商業(yè)秘密法律風(fēng)險(xiǎn)，最終實(shí)現(xiàn)企業(yè)的創(chuàng)新、健康、快速發(fā)展。

雙創(chuàng)；商業(yè)秘密；勞動(dòng)合同；保密協(xié)議；競(jìng)業(yè)禁止；技術(shù)合同；違約金；賠償金；創(chuàng)新管理；知識(shí)產(chǎn)權(quán)

“萬(wàn)眾創(chuàng)新、大眾創(chuàng)業(yè)”的時(shí)代大背景下，企業(yè)間技術(shù)、人才的爭(zhēng)奪日益激烈。企業(yè)商業(yè)秘密泄密風(fēng)險(xiǎn)和管理難度日益加大，是國(guó)內(nèi)企業(yè)普遍頭疼的難題。因此，如何在現(xiàn)有法律框架下，完善企業(yè)的商業(yè)秘密管理體系，是企業(yè)管理層和法務(wù)部門的必修課。

商業(yè)秘密是私有制商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。隨著科技進(jìn)步與經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，商業(yè)秘密在現(xiàn)代化企業(yè)法制中的地位和作用日益顯現(xiàn)，商業(yè)秘密立法向成文化、統(tǒng)一化和專門化發(fā)展。企業(yè)逐步學(xué)習(xí)通過(guò)法律途徑管理自身的商業(yè)秘密、管控與競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)間的商業(yè)秘密糾紛。因此，越來(lái)越多地商業(yè)秘密糾紛大戰(zhàn)輪番上演。

“誰(shuí)動(dòng)了我的奶酪？” 近年來(lái)，商業(yè)秘密糾紛案件層出不窮。商業(yè)秘密，是任何企業(yè)都會(huì)擁有且需要重點(diǎn)保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為商業(yè)秘密權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息或者經(jīng)營(yíng)信息。幾乎所有企業(yè)都在與員工簽署勞動(dòng)合同中約定了保密義務(wù)，或者簽署了專門的保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議。然而，受害企業(yè)因泄密或者侵權(quán)行為遭受重大損失，侵權(quán)企業(yè)或者個(gè)人也因此被追究商業(yè)秘密侵權(quán)責(zé)任甚至刑事責(zé)任。很顯然，商業(yè)秘密隱含的巨大的經(jīng)濟(jì)利益是泄密和侵權(quán)行為發(fā)生的內(nèi)在的、根本的原因，但是，企業(yè)在商業(yè)秘密管理措施方面的疏漏恰恰是很多泄密或侵權(quán)事件的導(dǎo)火索、助推劑。

因?yàn)?，商業(yè)秘密作為一種智力成果權(quán)，具有無(wú)形性的特點(diǎn)，容易被復(fù)制和傳播，即商業(yè)秘密侵權(quán)和犯罪行為具有智能化、科技化、隱蔽性強(qiáng)的特點(diǎn)，行為人通常采用高科技的復(fù)制、下載、傳輸、仿制、或者以其它不容易被發(fā)現(xiàn)的手段實(shí)施侵權(quán)甚至犯罪行為，因此，企業(yè)和相關(guān)公檢法機(jī)關(guān)查清侵權(quán)或犯罪事實(shí)時(shí)也相應(yīng)需要具備較高的專業(yè)水平和技能，因此如何才能盡量防止企業(yè)的商業(yè)秘密不被不正當(dāng)泄露或者使用，或者如何能在發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密侵權(quán)行為后及時(shí)采取法律措施從而避免遭受更大損失呢？

筆者通過(guò)最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)裁判文書網(wǎng)公布的典型案例——（2007）大民四初字第108號(hào)——原告大連思創(chuàng)信息材料有限公司（下稱思創(chuàng)公司）訴被告張某侵犯商業(yè)秘密糾紛一案，談?wù)勅绾瓮ㄟ^(guò)建立、健全、細(xì)化商業(yè)秘密管理相關(guān)合同管理體系，一方面能夠管控商業(yè)秘密泄密風(fēng)險(xiǎn)、被侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，另一方面，企業(yè)能夠有效防控部分員工法律意識(shí)淡薄或者其它原因?qū)е缕髽I(yè)面臨商業(yè)秘密侵權(quán)乃至刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)。

思創(chuàng)公司訴張某案案情介紹：根據(jù)對(duì)涉案證據(jù)材料的審核認(rèn)定及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述，大連市中級(jí)人民法院依法認(rèn)定本案事實(shí)如下：

華翔公司成立于1997年4月29日，曲作祥系該公司法定代表人。思創(chuàng)公司成立于2001年5月18日，曲作祥系該公司法定代表人。深藍(lán)公司成立于2002年9月10日，張某系該有限責(zé)任公司的法定代表人。

2002年9月17日，華翔公司與深藍(lán)公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》。雙方約定：華翔公司將其持有的思創(chuàng)公司的部分股權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給深藍(lán)公司；深藍(lán)公司將其專有技術(shù)“噴墨打印機(jī)第一代墨水墨盒”技術(shù)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給思創(chuàng)公司，該專有技術(shù)的專利權(quán)歸屬于思創(chuàng)公司等。2002年11月7日，工商機(jī)關(guān)核準(zhǔn)思創(chuàng)公司的變更登記，思創(chuàng)公司的股東為英福藍(lán)公司、華翔公司和深藍(lán)公司，張某在思創(chuàng)公司中任副董事長(zhǎng)及技術(shù)委員會(huì)主任。

2003年3月27日，思創(chuàng)公司（甲方）與張某（乙方）簽訂《（副）董事長(zhǎng)保密協(xié)議書》。雙方約定了：保密內(nèi)容和范圍，技術(shù)秘密的內(nèi)容、種類和范圍，雙方的保密義務(wù)、保密期限，張某的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，（張某）保密費(fèi)的數(shù)額及支付方式，解約方式，違約責(zé)任，違約金1000萬(wàn)元，侵權(quán)賠償責(zé)任等。思創(chuàng)公司與張某之間未簽立書面勞動(dòng)合同。

2004年1月8日，思創(chuàng)公司董事會(huì)形成《關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議》。張某以副董事長(zhǎng)身份在該《決議》上署名。

2004年10月，張某從思創(chuàng)公司自行離職。

2005年4月8日，思創(chuàng)公司向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)張某侵犯商業(yè)秘密。同年6月3日，大連市公安局開發(fā)區(qū)分局對(duì)張某涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪立案?jìng)刹椤?007年5月25日，大連市公安局開發(fā)區(qū)分局出具大開公撤字（2007）12號(hào)《撤銷案件決定書》，認(rèn)為張某的行為不構(gòu)成犯罪，決定撤銷案件。2007年8月30日，大連市公安局開發(fā)區(qū)分局經(jīng)偵大隊(duì)出具《張某涉嫌侵犯商業(yè)秘密一案的偵查終結(jié)報(bào)告》。該《報(bào)告》記載：“西太洋公司系張某父親張?jiān)潞Ｅc高加仁于2004年8月16日合資成立的有限責(zé)任公司，張?jiān)潞Ｏ捣ㄈ舜砣螆?zhí)行董事，公司經(jīng)營(yíng)范圍包括色漿、墨水、墨盒等，張某實(shí)際是該公司的董事長(zhǎng)”。張某承認(rèn)西太洋公司“所研制的噴繪墨水是在思創(chuàng)公司研制配方墨水的基礎(chǔ)上進(jìn)行調(diào)試、加工、研究開發(fā)的?！?/p>

2007年6月6日，公安機(jī)關(guān)委托某知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心對(duì)思創(chuàng)公司提出的申請(qǐng)鑒定內(nèi)容進(jìn)行鑒定。2007年8月7日，該鑒定機(jī)構(gòu)出具兩份鑒定報(bào)告，公知性鑒定報(bào)告認(rèn)定：思創(chuàng)公司生產(chǎn)的適用于EPSON打印機(jī)染料墨水包含如下技術(shù)信息屬于不為公眾所知悉：1、包含的成分的組合；2、這些成分的配比關(guān)系；3、制備工藝。同一性鑒定報(bào)告認(rèn)定：西太洋公司生產(chǎn)的墨水成分組合與思創(chuàng)公司生產(chǎn)的適用于EPSON打印機(jī)染料墨水的成分組合具有同一性。公安機(jī)關(guān)結(jié)合鑒定報(bào)告及相關(guān)證據(jù)查清事實(shí)后認(rèn)為：“張某在沒(méi)有得到思創(chuàng)公司允許和同意的情況下，擅自使用思創(chuàng)公司技術(shù)，侵犯了思創(chuàng)公司的商業(yè)秘密”?！扒址干虡I(yè)秘密罪是結(jié)果犯罪，現(xiàn)無(wú)證據(jù)證實(shí)張某給思創(chuàng)公司造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上或者致使思創(chuàng)公司破產(chǎn)或造成其他嚴(yán)重后果。因此，張某的行為不構(gòu)成犯罪?！?/p>

另查：2003年4月3日，思創(chuàng)公司作為申請(qǐng)人向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)“噴墨打印機(jī)用多色組合墨水”發(fā)明專利，發(fā)明人為張某、曲作祥，申請(qǐng)?zhí)?3108890.2。2006年3月15日，《發(fā)明專利說(shuō)明書》予以公告，思創(chuàng)公司被授予“噴墨打印機(jī)用多色組合墨水”發(fā)明專利權(quán)，專利號(hào)ZL 03108890.2：“一種噴墨打印機(jī)用多色組合墨水，每色墨水均含有著色劑、分子誘導(dǎo)相分離劑、流平分散劑、螯合劑、PH調(diào)節(jié)劑、以及消泡、殺菌、催干等添加劑。各色墨水是使用不同的相分離劑，使得不同顏色墨水滴在打印紙上接觸時(shí)之間誘發(fā)相分離而加速沉降以減少或防止各色之間的滲色。從而得到高質(zhì)量的彩色圖形或圖相。分子誘導(dǎo)相分離劑為分子量300-40000的水溶性高分子聚合物，不同的這種高聚物其化學(xué)、物理性質(zhì)差異很大，確保之間發(fā)生誘導(dǎo)相分離作用。本發(fā)明大幅提高墨水色基的選擇靈活性，以往難以使用的著色劑可獲利用。另外這種組合墨水還具有降低成本、耐水性好、無(wú)腐蝕、不毒害、不污染環(huán)境。” 前述《發(fā)明專利申請(qǐng)公開說(shuō)明書》、《發(fā)明專利說(shuō)明書》中的《權(quán)利要求書》記載：“一種噴墨打印機(jī)用多色組合墨水，其特征為由3-6種顏色組成，PH為7-11，各色墨水滴在紙上相接觸時(shí)能夠發(fā)生分子相分離加速沉降以減少或防止相互滲色，各色墨水所含組分及其重量百分含量為：著色劑…消泡劑…殺菌劑…擴(kuò)散劑…催干劑…流平分散劑…紫外線吸收劑…螯合劑…分子誘導(dǎo)相分離劑…PH調(diào)節(jié)劑…純水……。”

思創(chuàng)公司基于公安機(jī)關(guān)查實(shí)的張某侵犯其商業(yè)秘密的證據(jù)向大連市中級(jí)人民法院起訴。后經(jīng)法院查實(shí)，被告張某侵犯原告思創(chuàng)公司的商業(yè)秘密，違反約定的保密和競(jìng)業(yè)限制義務(wù)；原告思創(chuàng)公司就此要求被告張某承擔(dān)違約責(zé)任、支付違約金400萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，合法有據(jù)，應(yīng)予支持。法院判決：于本判決生效后三十日內(nèi)，被告張某向原告大連思創(chuàng)信息材料有限公司支付違約金400萬(wàn)元。（本案判決書非終審判決未生效）。

結(jié)合思創(chuàng)訴張某案，我們可以發(fā)現(xiàn)：企業(yè)在合資、技術(shù)合作、購(gòu)買技術(shù)或設(shè)備過(guò)程中，會(huì)通過(guò)簽署一系列合作協(xié)議以保障項(xiàng)目順利實(shí)施。其中技術(shù)、設(shè)備相關(guān)的既有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬及權(quán)益分配，以及合作過(guò)程中新產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬及權(quán)益分配，直接關(guān)系到合作各方的切身利益。如果各方做了清楚的約定，可有效避免糾紛，或者在產(chǎn)生糾紛后能快速解決。如果未約定或者約定不明，則導(dǎo)致許多知識(shí)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)歸屬不明，為各類權(quán)屬和侵權(quán)糾紛埋下隱患。筆者將結(jié)合上述案例，通過(guò)企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中需要簽署的各類合同中與商業(yè)秘密管理有關(guān)的條款的解讀，提出關(guān)于明確商業(yè)秘密權(quán)利歸屬、保密管理的各類合同關(guān)系的思路和建議。

一、企業(yè)合資時(shí)的商業(yè)秘密歸屬與管理

華翔公司與深藍(lán)公司共同成立思創(chuàng)公司時(shí)，簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》并約定：深藍(lán)公司將其專有技術(shù)“噴墨打印機(jī)第一代墨水墨盒”技術(shù)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給思創(chuàng)公司。此時(shí)應(yīng)該明確約定該“專有技術(shù)”的具體內(nèi)容，如具體包括了哪幾項(xiàng)專利權(quán)、哪些非專利技術(shù)（如配方、工藝、專用設(shè)備、作業(yè)指導(dǎo)書等），以及約定深藍(lán)公司的相關(guān)專利、商業(yè)秘密（技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息）以作價(jià)入股方式全部轉(zhuǎn)讓給思創(chuàng)公司，或者以許可使用費(fèi)入股的方式深藍(lán)公司保留相關(guān)商業(yè)秘密的所有權(quán)？唯有如此，才能避免思創(chuàng)公司、華翔公司與深藍(lán)公司之間就部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬于產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議。

因如果相關(guān)商業(yè)秘密仍然歸屬于深藍(lán)公司，華翔公司和思創(chuàng)公司是否需要對(duì)深藍(lán)公司相關(guān)商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)？以及，思創(chuàng)公司運(yùn)行過(guò)程中產(chǎn)生的新技術(shù)成果和商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬于深藍(lán)公司還是思創(chuàng)公司？思創(chuàng)公司將相關(guān)技術(shù)成果申請(qǐng)新的專利時(shí)，是否會(huì)侵犯深藍(lán)公司的商業(yè)秘密？

二、技術(shù)合同中商業(yè)秘密管理

企業(yè)在簽署技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)許可合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，都需要就該技術(shù)享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)乃至合同履行中產(chǎn)生的新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬以及權(quán)益預(yù)先進(jìn)行約定。

1.技術(shù)開發(fā)合同。假設(shè)A公司委托B公司研發(fā)某項(xiàng)技術(shù)、設(shè)計(jì)某種設(shè)備時(shí)，技術(shù)開發(fā)合同中除了約定商業(yè)秘密和其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬以外，應(yīng)該重點(diǎn)對(duì)研發(fā)和設(shè)計(jì)中涉及的商業(yè)秘密的具體內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化，如技術(shù)方案、工程設(shè)計(jì)、電路設(shè)計(jì)、制造方法、工業(yè)配方、工藝流程、技術(shù)指標(biāo)、計(jì)算機(jī)軟件、數(shù)據(jù)庫(kù)、研究開發(fā)記錄、技術(shù)報(bào)告、檢測(cè)報(bào)告、實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、試驗(yàn)結(jié)果、圖紙、樣品、樣機(jī)、模型、模具、操作手冊(cè)、技術(shù)文檔、相關(guān)函電工藝路線、工藝參數(shù)、配方及配比、圖紙。只有在協(xié)議中明確約定，才方便雙方及員工明確、清楚地知悉需要對(duì)哪些信息保密，以及如何在本職工作中規(guī)范地傳送、管理和使用涉密信息。

2.加工承攬合同。A公司將B公司交付的某項(xiàng)技術(shù)、某臺(tái)設(shè)備的涉密技術(shù)資料，委托C公司依工藝要求加工該設(shè)備時(shí)，加工承攬合同中仍然需要明確工藝和設(shè)備中相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬以及明確規(guī)范地傳送、管理和使用涉密信息的方式和范圍。如此，可避免C公司有意或者無(wú)益地在使用相關(guān)技術(shù)資料時(shí)泄密，或者在合同履行完畢后繼續(xù)不正當(dāng)使用相關(guān)商業(yè)秘密謀取不正當(dāng)利益。

3.設(shè)備購(gòu)銷合同。A公司使用B公司交付的某項(xiàng)技術(shù)或者某臺(tái)設(shè)備的涉密技術(shù)資料，為D公司提供技術(shù)服務(wù)或者銷售上述設(shè)備時(shí)，有時(shí)會(huì)披露部分商業(yè)秘密。為了保護(hù)商業(yè)秘密不被不正當(dāng)獲取或使用，A公司仍然需要跟D公司明確約定涉密資料權(quán)屬，以及約定傳送、管理和使用商業(yè)秘密的具體方式和范圍。

例如，當(dāng)A公司向D公司傳送某涉密資料的傳真時(shí)，需確定在技術(shù)服務(wù)合同或（設(shè)備）購(gòu)銷合同或保密協(xié)議中有無(wú)約定該信息為涉密信息，傳送人和收件人是否雙方公司簽署了保密協(xié)議并授權(quán)傳送和管理該涉密信息的人員，以及傳送該文件時(shí)是否現(xiàn)場(chǎng)值守以避免誤傳、無(wú)關(guān)人員誤收、丟失等。

三、勞動(dòng)合同中的保密約定

在勞動(dòng)合同中，企業(yè)與員工約定對(duì)企業(yè)的商業(yè)秘密嚴(yán)格保密，是目前企業(yè)普遍采取的做法?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第二十三條明確規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

遺憾的是，只有少數(shù)有經(jīng)驗(yàn)的企業(yè)，在保密條款中簡(jiǎn)要列明了企業(yè)擁有的商業(yè)秘密的種類、具體內(nèi)容以及可能的載體形式，或者對(duì)不同涉密崗位約定了不同的保密范圍和期限等。因此，眾多企業(yè)的員工并不了解自己需要對(duì)企業(yè)哪些商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)。在很多情況下，勞動(dòng)合同中的保密條款，變成了聾子的耳朵并無(wú)實(shí)際規(guī)范效果。因此，細(xì)化保密條款，是有效約定保密義務(wù)的應(yīng)有之義。

四、企業(yè)與員工間的保密協(xié)議

隨著商業(yè)秘密糾紛案件層出不窮、企業(yè)對(duì)商業(yè)秘密的重要性認(rèn)識(shí)的增長(zhǎng)以及企業(yè)越來(lái)越重視自身商業(yè)秘密的保護(hù)，越來(lái)越多的企業(yè)在勞動(dòng)合同、員工手冊(cè)、保密條例（或其它保密制度）之外，與不同崗位的員工分別簽署保密協(xié)議。

保密協(xié)議中明確約定了員工知悉的商業(yè)秘密的具體種類、內(nèi)容，員工即可明確、清楚地知悉需要對(duì)哪些信息保密，以及如何在本職工作中規(guī)范地傳送、管理和使用涉密信息。依法簽署的保密協(xié)議，往往成為很多商業(yè)秘密構(gòu)成與否、侵權(quán)事實(shí)是否存在、侵權(quán)故意是否構(gòu)成、商業(yè)秘密罪與非罪的重要證據(jù)。通過(guò)諸多商業(yè)秘密糾紛案例的司法實(shí)踐證明，保密協(xié)議在企業(yè)面臨商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛的權(quán)利證明、維權(quán)救濟(jì)方面，發(fā)揮了越來(lái)越重要的作用。

五、勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中的違約金條款

在保密協(xié)議中或者勞動(dòng)合同的保密條款中約定違約金，有利于幫助員工抵制利益的誘惑，有利于在發(fā)現(xiàn)泄密情況后及時(shí)通過(guò)行為保全或者違約之訴及時(shí)請(qǐng)求法院裁定離職員工停止侵權(quán)行為，有效減少或者避免企業(yè)遭受不可挽回的損失。如思創(chuàng)公司與張某在前述的保密協(xié)議中明確約定了應(yīng)有的保密范圍、保密義務(wù)以及1000萬(wàn)元的違約金。該違約金條款，幫助法院在張某及相關(guān)企業(yè)在并無(wú)實(shí)質(zhì)非法獲利的情況下認(rèn)定其侵權(quán)行為完成并相應(yīng)判處了400萬(wàn)元的違約金。思創(chuàng)公司因張某泄密和不正當(dāng)使用行為遭受的損失得以部分彌補(bǔ)，張某及相關(guān)企業(yè)的侵權(quán)行為也因此而有效停止。

當(dāng)然，維權(quán)難仍然是企業(yè)普遍頭疼的問(wèn)題。目前，國(guó)內(nèi)尚未出臺(tái)統(tǒng)一的商業(yè)秘密法，相關(guān)條款散見(jiàn)于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《合同法》、《刑法》及相關(guān)司法解釋中。單純商業(yè)秘密泄密行為并不構(gòu)成侵權(quán)，而只有侵權(quán)行為確實(shí)存在、侵權(quán)事實(shí)和危害后果客觀發(fā)生，而且危害后果確因前述侵權(quán)行為所導(dǎo)致，泄密人或者侵權(quán)人才能被追究法律責(zé)任。而商業(yè)秘密侵權(quán)行為往往難以查證，即使企業(yè)采取了很多物理管控措施、技術(shù)監(jiān)控措施，許多侵權(quán)行為的證據(jù)仍然難以取得或者證明難度大、侵權(quán)事實(shí)取證更加困難，導(dǎo)致很多商業(yè)秘密泄密事件或者侵權(quán)糾紛案件容易陷入困境。保密協(xié)議中的賠償金條款也就名存實(shí)亡。

筆者發(fā)現(xiàn)，目前只有極少企業(yè)在保密協(xié)議或者勞動(dòng)合同的保密條款中約定了對(duì)違約導(dǎo)致相應(yīng)后果承擔(dān)賠償義務(wù)以外，同時(shí)約定了違約金。筆者建議，根據(jù)不同涉密崗位接觸、管理和使用的商業(yè)秘密的類型、內(nèi)容和價(jià)值不同，約定數(shù)額不等的違約金，可以有效地幫助員工合理預(yù)期侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任，可以幫助企業(yè)科學(xué)、合理地管控泄密風(fēng)險(xiǎn)。

六、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議中的保密約定

“二十一世紀(jì)什么最貴？人才！”這一經(jīng)典電影臺(tái)詞，是當(dāng)今“萬(wàn)眾創(chuàng)新、大眾創(chuàng)業(yè)”的大背景下人才快速流動(dòng)、企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)加劇、商業(yè)秘密管理難度加大的生動(dòng)注腳。

競(jìng)業(yè)禁止，無(wú)疑成為眾多企業(yè)防止因人員流動(dòng)導(dǎo)致商業(yè)秘密外泄的不二選擇。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第二十三條明確規(guī)定：對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。同時(shí)，《勞動(dòng)合同法》第二十四條又明文規(guī)定了協(xié)議中競(jìng)業(yè)限制條款需滿足的三個(gè)條件：1. 競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員；2.以書面形式約定競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定；3.約定合理的補(bǔ)償金及支付辦法。

七、保密聲明

企業(yè)應(yīng)該在聘用新員工，尤其有行業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)的員工時(shí)，要求員工簽署保密聲明并承諾不得將其掌握的其它公司的商業(yè)秘密用于新的崗位工作中，以規(guī)避因員工不懂、失誤或故意使用原單位的商業(yè)秘密從而給企業(yè)帶來(lái)侵犯他人商業(yè)秘密的法律風(fēng)險(xiǎn)。保密聲明，更主要的提示和要求員工尊重同行競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)秘密，同時(shí)也為了避免商業(yè)間諜或者員工無(wú)意間接觸、使用了他人商業(yè)秘密而給其個(gè)人、家庭和企業(yè)帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)。

結(jié)語(yǔ)

筆者簡(jiǎn)要梳理了企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中與行業(yè)內(nèi)相關(guān)企業(yè)合作和競(jìng)爭(zhēng)中關(guān)于商業(yè)秘密的合同管理工作的思路和建議，希望能夠幫助企業(yè)能科學(xué)規(guī)劃、 依法管理，將商業(yè)秘密的管理與企業(yè)科技創(chuàng)新成果的創(chuàng)造、運(yùn)用、保護(hù)和管理工作統(tǒng)籌進(jìn)行，從而真正獲得商業(yè)秘密、專利、版權(quán)、商標(biāo)等各種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的綜合、立體保護(hù)，最終實(shí)現(xiàn)企業(yè)的創(chuàng)新、健康、快速發(fā)展，積極參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，助力于經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展。

Nothing Can be Accomplished without Norms or Standards -- Discuss about the Important Role of the Contract Management under Trade Secret Risk Control

The competition on technology and talents between enterprises results in the diffi culty on management of trade secret for most of them. The author would like to provide some advice on how to manage the trade secret and avoid the legal risk on betrayal of conf i dence or trade secret infringement.

Entrepreneurial innovation; trade secret; labor contract; secrecy contract; prohibition of business strife; technology contract; penalty; damage; innovation management; intellectual property

董樹濤，工業(yè)和信息化部電子科學(xué)技術(shù)情報(bào)研究所，知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心副主任。