論我國(guó)公司交叉持股法律制度

崔建勇

遼寧大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110036

一、交叉持股制度在我國(guó)的發(fā)展

上世紀(jì)九十年代初期，我國(guó)公司資金普遍缺乏，此時(shí)想到了利用法人交叉持股所能發(fā)揮的“財(cái)富放大”的作用，這使得很多大型國(guó)有公司在股份制改革初期迅速達(dá)到上市的資本規(guī)模要求，通過(guò)不流通上市的法人交叉持股突出經(jīng)營(yíng)者集團(tuán)的作用，同時(shí)又能將股份制改革維持在“公有制”的基礎(chǔ)上。但是此時(shí)的交叉持股由于其市場(chǎng)規(guī)模小，而且只是存在于大型國(guó)有公司之間，對(duì)于整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的影響還很小，因而未能得到足夠的關(guān)注度。

二、我國(guó)的交叉持股法律制度存在的問(wèn)題

(一)產(chǎn)生資本虛增的問(wèn)題，造成股市泡沫

新會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的“公允價(jià)值”計(jì)量容易造成股市的泡沫，誘發(fā)資本市場(chǎng)的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。在一個(gè)成熟的股票市場(chǎng)中，股票內(nèi)的價(jià)值會(huì)真實(shí)的反應(yīng)在股票價(jià)格上，而在以某種特殊目的而非獲取股票紅利而進(jìn)行交叉持股時(shí)，就容易導(dǎo)致股市的泡沫。假設(shè)甲、乙公司長(zhǎng)期持有對(duì)方一定比例的股份，而使得雙方公司的股票在二級(jí)市場(chǎng)上的供給減少，而在現(xiàn)有的對(duì)其股票需求量不變的情況下，公司的股票價(jià)格就會(huì)上升，一方公司股價(jià)的上升就使得持有其一定比例股票的另一方公司無(wú)形之中虛增了其經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，而當(dāng)另一方公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)?cè)黾訒r(shí)，就會(huì)利用其剩余的資金繼續(xù)購(gòu)買(mǎi)對(duì)方的股份，那么對(duì)方股份的需求量的增加有進(jìn)一步促使其以更高的價(jià)格發(fā)售新股，進(jìn)而股價(jià)就會(huì)繼續(xù)上漲，當(dāng)這種互動(dòng)性的上漲模式在證券市場(chǎng)的順周期效應(yīng)下，助漲殺跌，從而會(huì)造成巨大的股市泡沫，可是一旦進(jìn)入熊市，相應(yīng)的就會(huì)發(fā)生多米諾骨牌效應(yīng)，那么股市崩盤(pán)的景象更是慘烈，最終造成一榮俱榮，一損俱損，收益和風(fēng)險(xiǎn)被無(wú)限放大的局面。

(二)誘發(fā)行業(yè)壟斷，限制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)

公司之間通過(guò)交叉持股，往往會(huì)形成一種集團(tuán)效應(yīng)，不可否認(rèn)這種集團(tuán)效應(yīng)一開(kāi)始會(huì)在一定程度上有利于公司抵御外來(lái)勢(shì)力的兼并和收購(gòu)，但這卻也極易造成行業(yè)的壟斷。在交叉持股之前，同行業(yè)的公司之間原本是良性的相互競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)性是實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一種有效的方式，但是一旦原本相互競(jìng)爭(zhēng)的公司之間進(jìn)行了一定比例的持股，形成穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)，此時(shí)他們往往會(huì)從對(duì)手變?yōu)榕笥?，不自覺(jué)的就會(huì)在利潤(rùn)最大化這個(gè)目標(biāo)的驅(qū)使下形成壟斷經(jīng)濟(jì)組織，從而進(jìn)行市場(chǎng)價(jià)格或者產(chǎn)量的操縱，從而造成市場(chǎng)的壟斷。正如上世紀(jì)日本剛剛加入經(jīng)濟(jì)和合作發(fā)展組織之時(shí)，當(dāng)時(shí)日本公司的實(shí)力根本抵擋不住外來(lái)歐美列強(qiáng)勢(shì)力的蠶食，但是其又不得不開(kāi)放本國(guó)的市場(chǎng)，因此為了防止被吞并，日本的公司便開(kāi)始進(jìn)行大肆的交叉持股，競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)之間紛紛聯(lián)合，以及上下游廠商之間的聯(lián)合行動(dòng)最終造成了一種非關(guān)稅貿(mào)易障礙的封閉排他的市場(chǎng)，形成了對(duì)國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的壟斷。

三、完善我國(guó)公司交叉持股法律制度的建議

(一)內(nèi)幕交易和關(guān)聯(lián)交易

交叉持股造成兩個(gè)公司之間的關(guān)系更加密切，信息溝通更加及時(shí)與頻繁，這對(duì)于上市公司而言可能造成相互成為對(duì)方的內(nèi)部人，使得上市公司的信息擴(kuò)散更加廣泛，而正是這種信息優(yōu)勢(shì)，又往往成為誘發(fā)內(nèi)幕交易、人為操縱股價(jià)的溫床。大股東、實(shí)際控制人以及管理層往往以交叉持股為通道進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易，而這種關(guān)聯(lián)交易背后往往是利益輸送。其常見(jiàn)方式有以下幾種:先將消息透露給相關(guān)當(dāng)事人，由當(dāng)事人買(mǎi)入母公司的股票，再由子公司來(lái)炒作母公司的股價(jià)，而子公司炒作股票的資金又是從母公司貸款來(lái)的，借此機(jī)會(huì)將母公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給其他人員;在母公司大股東被套時(shí)，借子公司購(gòu)買(mǎi)母公司股票，從而使得母公司大股東和內(nèi)部人士解套。

(二)禁止阻礙競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的交叉持股

雖然交叉持股可以促進(jìn)公司間的聯(lián)合行動(dòng)，抵制外來(lái)勢(shì)力的吞并，但是建立在此基礎(chǔ)上的集團(tuán)公司很容易造成壟斷聯(lián)合。我國(guó)在2008年實(shí)施的《反壟斷法》雖然在經(jīng)營(yíng)者集中的法律條文規(guī)定中涉及到了公司之間持股可能造成的排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為，但是并未對(duì)具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的公司之間交叉持股作出規(guī)范，為此我們可以借鑒美國(guó)《克萊頓法》對(duì)于反壟斷的規(guī)定:嚴(yán)格禁止具有阻礙競(jìng)爭(zhēng)性質(zhì)的公司之間的單向或者互相持股，禁止任何人為減少競(jìng)爭(zhēng)或者以形成壟斷為目的的直接或者間接的持有其他從事商業(yè)或者影響商業(yè)活動(dòng)的人的股票或者資本份額。

(三)公司大小決定分級(jí)決定、審查

針對(duì)交叉持股的公司之間內(nèi)幕交易，我們可以借鑒香港地區(qū)的規(guī)定，香港的法律將關(guān)聯(lián)公司的交易分文三部分:首先，由董事會(huì)批準(zhǔn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)影響較大的關(guān)聯(lián)交易;第二，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)較小的關(guān)聯(lián)交易，豁免批準(zhǔn);第三，有股東大會(huì)決定對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)影響重大的關(guān)聯(lián)方交易。而是否可以作為重大事項(xiàng)，關(guān)聯(lián)方交易的公告和信息披露是否可靠、及時(shí)、完整，價(jià)格是否公允，這些全都有監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查。

［1］李克飛.交叉持股研究［J］.觀察，2011，10:24.

［2］蘇劍.論日本公司交叉持股的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)［N］.證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)，2010，6:27.

［3］沈樂(lè)平.論母子公司與交叉持股的法律問(wèn)題［J］.社會(huì)科學(xué)研究，2004，3:73.