構(gòu)建我國反家庭暴力的民事保護(hù)令制度

劉璐

[提 要] 民事保護(hù)令制度是防治家庭暴力的有效的事前救濟(jì)手段。目前我國雖然選取試點(diǎn)法院簽發(fā)民事保護(hù)令，但是也存在沒有在全國推廣、沒有獨(dú)立的訴訟啟動程序、種類少、沒有系統(tǒng)制度等問題。未來我國應(yīng)完善反家庭暴力救濟(jì)制度，構(gòu)建適應(yīng)我國實(shí)際的民事保護(hù)令制度，并對其實(shí)體內(nèi)容及程序作出具體完善的構(gòu)建，以保護(hù)家庭暴力受害者的合法權(quán)益。

[關(guān)鍵詞] 家庭暴力;民事保護(hù)令;救濟(jì)

[作者簡介]劉 璐（1986—），女，碩士，贛南醫(yī)學(xué)院人文社會科學(xué)院法學(xué)系講師，研究方向?yàn)槊裆谭?。（江西贛州 341000）

從“瘋狂英語”的李陽家暴事件到2014年永州女子難忍家庭暴力殺夫分尸，我國的家庭暴力事件已經(jīng)屢見不鮮，引起社會大眾的關(guān)注。“來自全國人大、部分省市法院、檢察院、婦聯(lián)等單位的材料表明，家庭暴力約占婚姻家庭糾紛的30%，個別地區(qū)高達(dá)50%”。中國法學(xué)會所做的有關(guān)反家庭暴力網(wǎng)絡(luò)的抽樣調(diào)查結(jié)果顯示：家庭暴力在普通人群中的發(fā)生率為34.7%，同時顯示家庭暴力的實(shí)施者大多數(shù)為成年男性，且施暴手段多種多樣，除了傳統(tǒng)的拳打腳踢以外，還使用棍、鋼板等工具施暴，更有甚者采取性侵害，這不僅是對被害者身體的暴力更是一種精神暴力。

家庭暴力的受害者往往需要的是避免再次遭受家庭暴力，因?yàn)榧彝コ蓡T之間的親密關(guān)系，在家庭暴力救濟(jì)中事前的救濟(jì)比事后的懲罰更為重要，這樣也更能有效的遏制家庭暴力所產(chǎn)生的進(jìn)一步傷害。民事保護(hù)令是指法院為保護(hù)特定家庭成員使其免受家庭暴力侵害，依家庭成員、警官、社會福利機(jī)構(gòu)、檢察官的申請發(fā)布的，禁止家庭暴力加害人為某些特定行為或不為某些特定行為的強(qiáng)制性命令或判決?！对沼⒚婪ㄞo典》對“Protection order”的解釋是“在家庭暴力或虐待案件中法院頒布的保護(hù)配偶一方免受另一方人身傷害或子女免收父母虐待的緊急命令。此項(xiàng)緊急命令由一方當(dāng)事人申請頒發(fā)，并于訴訟進(jìn)行期間有效?！?/p>

一、英美法系民事保護(hù)令制度之考察

（一）民事保護(hù)令的歷史沿革

人身保護(hù)令源于英美法系的令狀制度，“令狀”最先起源于有普通法經(jīng)驗(yàn)的英國，在古英語中，令狀有兩種含義，第一種含義是“信函”（Letter），表示當(dāng)事人向法院提起訴訟的名稱，在當(dāng)今立法中已經(jīng)被民事訴訟所取代;第二種含義是“命令”（Order），是指由“大法官法庭以國王名義簽發(fā)給郡長、法庭或者政府官員，要求接收令狀的人實(shí)施一定行為或者不實(shí)施一定行為的命令”，在國外立法和司法實(shí)踐中適用于多個領(lǐng)域。人身保護(hù)令最初作為特權(quán)令狀，是指由法庭簽發(fā)給羈：者的一份命令，要求羈：者將被羈：者提交到法院以審查羈：根據(jù)的合法性。隨著人身保護(hù)令制度的發(fā)展，逐漸]變?yōu)樾淌卤Ｗo(hù)令。在涉及諸如暴力威脅、毆打、人身攻擊或者跟蹤的刑事案件中，刑事法庭的法官會通過裁定的形式命令被逮捕的施暴者在刑事案件移送及審查期間，禁止施暴者對受害者繼續(xù)為毆打、暴力威脅或者人身攻擊等不法侵?jǐn)_的行為。1976 年美國首次規(guī)定了家庭暴力受害人可以向民事法庭法官申請保護(hù)令，賓夕法尼亞州通過了《免于虐待之保護(hù)法案》，以保護(hù)自己遠(yuǎn)離家庭暴力的迫害。此后，民事保護(hù)令制度作為家庭暴力的事前干預(yù)防治措施，在美國領(lǐng)土內(nèi)得到推廣，至I989年年底美國所有的州都已通過有關(guān)民事保護(hù)令的相關(guān)立法;時至今日，英國、澳大利亞、新西蘭、日本以及我國香港、臺灣地區(qū)等世界范圍內(nèi)的多個國家和地區(qū)對民事保護(hù)令作為防治家庭暴力的法律制度予以確立。

（二）民事保護(hù)令的具體內(nèi)容

1.民事保護(hù)令的種類

美國的民事保護(hù)令除了以上分類方法之外，還有其它的分類方法。1994年美國國會通過的《反對對婦女施暴法》將保護(hù)令的種類分為緊急保護(hù)令、普通保護(hù)令和永久保護(hù)令。其中，緊急保護(hù)令的有效期為14天（可延續(xù)），普通保護(hù)令的有效期為1年（可延續(xù)），永久保護(hù)令的有效期則為終身。域外各國有關(guān)民事保護(hù)令立法，一般而言民事保護(hù)令可分為保護(hù)令和暫時保護(hù)令兩種，亦有國家設(shè)置保護(hù)令、暫時保護(hù)令和緊急保護(hù)令三種形式。不同形式的保護(hù)令是根據(jù)家庭暴力發(fā)生的緊急程度不同而設(shè)置的。民事保護(hù)令的內(nèi)容在實(shí)體規(guī)定方面，民事保護(hù)令主要包括人身權(quán)利與財(cái)產(chǎn)權(quán)利兩個層面：在人身權(quán)利層面，針對家庭暴力受害人，法院通過簽發(fā)諸如禁止施暴令、禁止騷擾或聯(lián)絡(luò)令、遷出令、遠(yuǎn)離令等令狀，限制施暴者與受害人的接觸，保護(hù)受害人避免家庭暴力的繼續(xù)侵害;針對家庭暴力施暴者，法院則通常通過簽發(fā)加害人處遇計(jì)劃令，通過對施暴者進(jìn)行心理矯治、精神治療、戒癮治療等手段，使施暴者對家庭暴力行為進(jìn)行反思，幫助其建立正確的家庭觀念，爭取恢復(fù)正常的家庭關(guān)系。在財(cái)產(chǎn)權(quán)利方面，通常適用扶養(yǎng)費(fèi)令、損害賠償令、律師費(fèi)令等保護(hù)令保護(hù)受害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利免受家庭暴力行為的侵害，彌補(bǔ)已經(jīng)遭受的損失，最大限度的維護(hù)受害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

2.民事保護(hù)令實(shí)施的效果

實(shí)踐證明，民事保護(hù)令的實(shí)施在防治家庭暴力方面起到了良好的效果。據(jù)統(tǒng)計(jì)，美國每年受理的保護(hù)令申請為3000-5000件，絕大多數(shù)獲得批準(zhǔn)。而收到民事保護(hù)令的加害人一般都會自動遵守保護(hù)令的相關(guān)規(guī)定，對家庭暴力受害者的保護(hù)率為85%左右。另外，民事保護(hù)令的作用除了防止家庭暴力的發(fā)生外，還對部分家暴加害人進(jìn)行強(qiáng)制心理輔導(dǎo)和行為矯治。在接受心理輔導(dǎo)和行為矯治的加害人中，其中大部分人學(xué)會了與家人平等相處之道，從而提高了生活質(zhì)量，挽救了婚姻。

二、我國民事保護(hù)令制度的現(xiàn)狀

（一）通過《指南》進(jìn)行基層法院試點(diǎn)

防治家庭暴力重在事前救濟(jì)，民事保護(hù)令制度在這方面中的功效顯著，我國也積極嘗試引進(jìn)這項(xiàng)制度，建立我國的反家庭暴力法律制度。2008年3月，最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所發(fā)布了《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》并在全國l0個省市72家法院開展了《指南》的試點(diǎn)工作。從各地試點(diǎn)工作的開展情況來看，有特殊的功效，目前，我國已有27個省、直轄市、自治區(qū)出臺了專門的預(yù)防和制止家庭暴力的地方法規(guī)和規(guī)范性文件。

（二）存在的問題

盡管人身安全保護(hù)裁定在我國實(shí)行以來取得了良好的實(shí)踐效果，但仍存在不少問題。

1.關(guān)于人身安全保護(hù)裁定的名稱使用混亂。有不少人把“人身安全保護(hù)裁定”稱之為“人身保護(hù)令”，這種叫法是錯誤的。

2.申請民事保護(hù)令數(shù)量少。由于《審理指南》僅是選取試點(diǎn)法院，并沒有在全國推廣，對許多家庭暴力受害者而言，知曉度太低，從而不能及時有效的利用《審理指南》中人身安全保護(hù)裁定來保護(hù)自身。此外，也有許多家庭暴力受害者是因?yàn)閼峙律暾埲松肀Ｗo(hù)安全裁定之后會引來更嚴(yán)重的暴力，所以不敢申請。

3.沒有獨(dú)立的訴訟啟動程序。目前來看，在我國申請人身安全保護(hù)裁定的前提是要提前離婚訴訟，或在提起人身安全保護(hù)裁定之后短期內(nèi)提起離婚訴訟，否則人身安全保護(hù)裁定將會失效，這種前提條件會限制民事保護(hù)令的適用，對于不打算離婚的家庭暴力受害者而言，不能有效的保護(hù)她們，也無法為這些受害者提供合理的司法救濟(jì)。同時，以離婚訴訟為前提條件的民事保護(hù)令失去了事前救濟(jì)途徑的真正含義以及在實(shí)際案件中立即保護(hù)受害者避免不法侵害、人文關(guān)懷的作用。

三、對我國引進(jìn)民事保護(hù)令制度的建議

防治家庭暴力的事前救濟(jì)手段上來講，民事保護(hù)令制度是非常有效的。筆者建議我國將民事保護(hù)令制度納入我國防治家庭暴力法律救濟(jì)體系，在借鑒英美國家及臺灣地區(qū)的民事保護(hù)令制度成功實(shí)踐的基礎(chǔ)上，對其實(shí)體內(nèi)容及程序作出具體完善的構(gòu)建，使得民事保護(hù)令制度與我國現(xiàn)行法律規(guī)定相互配合，以保護(hù)家庭暴力受害者的合法權(quán)益。

（一）申請?jiān)?/p>

對暴力的界定還應(yīng)該包括精神暴力和性暴力，而不僅僅包括身體暴力。法律上所稱的精神暴力是以語言威嚇恐嚇、惡意誹謗、辱罵造成了精神傷害的行為。若法律只承認(rèn)身體暴力，施暴者雖然因身體暴力被禁止或遠(yuǎn)離受害者，但是家庭暴力施暴者通常會以其他方式，比如打電話、發(fā)短信等方式向受害者施加精神壓力，精神暴力可能隨處存在，法律在界定暴力時如果排除了精神暴力，保護(hù)令的使用范圍將會變得狹窄，其效果肯定會大打折扣。再者，筆者認(rèn)為性暴力應(yīng)包含在家庭暴力之中作為申請?jiān)蛑?，雖然法律明確規(guī)定了夫妻之間有同居的義務(wù)，但是婦女仍然享有人身自由權(quán)，對自己的身體具有支配權(quán)，而且性暴力會對婦女的身體和心理造成雙重傷害，留下心理陰影，法律應(yīng)該保護(hù)婦女在合法婚姻存續(xù)期間的性自主權(quán)，保護(hù)婦女不受非法侵害。用民事保護(hù)令來限制家庭暴力施暴方侵犯對方的身體和心理健康，是正確有效的途徑之一。

（二）申請人之范圍

我國現(xiàn)行法律規(guī)定申請民事保護(hù)令的當(dāng)事人是家庭暴力的受害者。2008年的《指南》規(guī)定受害者因客觀原因無法自行申請的，由受害者的近親屬或其他相關(guān)組織、國家機(jī)關(guān)代為申請。相關(guān)組織和國家機(jī)關(guān)包括受害人所在單位、居（村）委會、庇護(hù)所、婦聯(lián)組織、公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)等。2010年發(fā)布的《中華人民共和國家庭暴力防治法（專家建議稿）》中提出民事保護(hù)令的申請人為家庭暴力受害者，經(jīng)受害人同意，其他知情的自然人、法人或者其他組織也可以向人民法院申請保護(hù)令。借鑒美國法律的規(guī)定來分析申請人范圍有多大，美國的民事保護(hù)令的申請人范圍更廣，被害人自己是成年人可提出申請，至于兒童或未成年人則需由成年人代理，但也有少數(shù)州容許其自己提出申請。我國臺灣地區(qū)《臺灣家庭暴力防治法》則規(guī)定“申請人為被害人、被害人為未成年人、身心障礙者或因故難以委任代理人者，其法定代理人、三親等以內(nèi)之血親或姻親可代為申請，檢察官、警察機(jī)關(guān)或直轄市、縣（市）主管機(jī)關(guān)得向法院申請保護(hù)令”。筆者建議我國的民事保護(hù)令的申請人范圍適當(dāng)放寬，由于有的家庭暴力受害人懼怕離婚、恐懼遭到報(bào)復(fù)不敢申請民事保護(hù)令，可以由其法定代理人、近親屬或其他知情的自然人、法人或者其他組織代為申請;情況緊急時，應(yīng)該由知情的公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)以及反家庭暴力委員會及時申請緊急保護(hù)令。

（三）申請范圍

我國規(guī)定申請民事保護(hù)令必須依附在短期內(nèi)提起或已經(jīng)提起離婚訴訟的基礎(chǔ)上，筆者認(rèn)為這是限制了民事保護(hù)令的適用。因?yàn)槊袷卤Ｗo(hù)令除了保護(hù)受害者避免受到暴力對待以外，還可以給夫妻雙方一段冷靜期去重新考慮婚姻關(guān)系等問題，有利于挽救即將破碎的婚姻，具有人文關(guān)懷，對于這類情況，我國現(xiàn)行的規(guī)定太過武斷和僵硬?！督ㄗh稿》中提出家庭暴力受害人處于家庭暴力的直接與現(xiàn)時危險中的，即可申請保護(hù)令。申請保護(hù)令，不以提起離婚訴訟為條件。1976年賓夕法尼亞州通過的《防止虐待法》中規(guī)定：婦女可不以離婚為條件而單獨(dú)申請民事保護(hù)令。只要家庭暴力發(fā)生，有明確的施暴者且具有一定的相關(guān)證據(jù)即可申請民事保護(hù)令。參考國外立法例，申請民事保護(hù)令的條件應(yīng)該是家庭暴力受害人正處于危險或有再次受暴力之威脅，即可申請保護(hù)令，并且不以提起民事訴訟為條件，最大限度的促進(jìn)民事保護(hù)令申請的實(shí)際效果。

（四）民事保護(hù)令的分類

我國家庭暴力案件目前能申請的民事保護(hù)令種類有緊急保護(hù)裁定和長期保護(hù)裁定，借鑒國外好的經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)家庭暴力案件的特點(diǎn)，很多受害者不想結(jié)束婚姻關(guān)系，只想避免侵害，為了適應(yīng)不同的案情、不同當(dāng)事人的需要，宜將反家暴民事保護(hù)令分為通常保護(hù)令、暫時保護(hù)令和緊急保護(hù)令。

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？眼責(zé)任編輯：劉忠林？演