對(duì)事后受賄行為如何認(rèn)定的思考

摘 要：目前針對(duì)事后受賄行為理論界爭(zhēng)論比較大，法律對(duì)于事前無(wú)約定的事后受賄行為也沒(méi)有明確規(guī)定，在司法實(shí)踐中難以認(rèn)定。對(duì)不同學(xué)者關(guān)于如何認(rèn)定事后受賄行為的理論觀點(diǎn)做比較分析，并指出了應(yīng)該從受賄的本質(zhì)、侵害的法益來(lái)分析；從犯罪構(gòu)成要件方面來(lái)分析。

關(guān)鍵詞：事后；受賄；約定；法益

中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2014）23-0108-02

一、問(wèn)題的由來(lái)

我國(guó)《刑法》第385條規(guī)定：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財(cái)物行為如何處理問(wèn)題的批復(fù)》（2000年7月21日起施行）規(guī)定：國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，并與請(qǐng)托人事先約定，在其離退休后收受請(qǐng)托人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。對(duì)于離退休國(guó)家工作人員受賄的認(rèn)定問(wèn)題，雖然有法律和司法解釋的規(guī)定，但是這些規(guī)定比較原則，實(shí)踐中如何運(yùn)用還需進(jìn)一步明確。比如，在司法實(shí)踐當(dāng)中，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，沒(méi)有與請(qǐng)托人事先約定，但在其離退休后收受了請(qǐng)托人財(cái)物的，這一行為應(yīng)該如何界定，是否構(gòu)成犯罪，如果構(gòu)成犯罪應(yīng)該具備什么樣的標(biāo)準(zhǔn)等。

二、事后受賄行為的概念及其分類

有學(xué)者認(rèn)為事后受賄罪是指“國(guó)家工作人員利用原職務(wù)造成的便利條件為請(qǐng)托人謀取利益而索取或者收受賄賂的行為?！盵1] 事后受賄罪的本質(zhì)在于利用過(guò)去本人職務(wù)上的便利。在我國(guó)刑法及相關(guān)的司法解釋中并沒(méi)有事后受賄罪的表述，筆者認(rèn)為通常所說(shuō)的事后受賄只是從時(shí)間節(jié)點(diǎn)上對(duì)受賄行為的一種劃分，這里的“事后”是指行為人利用職務(wù)之便為他人謀取利益之后，具體包括改任其他職務(wù)或離退休以后。事后受賄行為大致可以分為以下幾種類型。

第一種：事前有約定的事后受賄行為。主要是指國(guó)家工作人員在職時(shí)利用職務(wù)之便為他人謀取利益，并和請(qǐng)托人約定，離開(kāi)原任職務(wù)后收受錢財(cái)?shù)男袨?。此時(shí)的犯罪主體是離開(kāi)原任職務(wù)的國(guó)家工作人員，包括退休前改任其他職務(wù)的人員與退休后的人員。

第二種：事前無(wú)約定的事后受賄行為。主要是指國(guó)家工作人員在職時(shí)利用職務(wù)之便為他人謀取利益，在離開(kāi)原任職務(wù)后收受錢財(cái)?shù)男袨?，事前雙方?jīng)]有關(guān)于賄賂的約定。此時(shí)的犯罪主體仍然包括改任其他職務(wù)的人員與離退休后的人員。

三、對(duì)事后受賄行為的界定

對(duì)于事先有約定的事后受賄行為，根據(jù)2000年7月13日最高人民法院《關(guān)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財(cái)物行為如何處理問(wèn)題的批復(fù)》（自2000年7月21日起施行），國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，并與請(qǐng)托人事先約定，在離退休后收受請(qǐng)托人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，以受賄罪定罪處罰。由此可知，對(duì)于事先有約定的事后受賄行為，符合犯罪構(gòu)成要件的，應(yīng)以受賄罪定罪處罰。對(duì)于事先無(wú)約定的事后受賄行為，目前并無(wú)相關(guān)的法律法規(guī)和司法解釋做出規(guī)定，在司法實(shí)踐當(dāng)中如何認(rèn)定還是一個(gè)難題，理論界對(duì)于該種行為是否構(gòu)成犯罪也有不同的觀點(diǎn)。

（一）有關(guān)事后受賄行為的理論觀點(diǎn)

對(duì)于事前無(wú)約定的事后受賄行為，目前理論界存在以下幾種觀點(diǎn)。

1.肯定說(shuō)?？隙ㄕf(shuō)認(rèn)為事前無(wú)約定的事后受賄行為仍然可以構(gòu)成受賄罪。其主要的理論依據(jù)有：第一，從犯罪的構(gòu)成要件理論來(lái)看，“為他人謀取利益”是受賄罪的主觀要件，如果行為人在為他人謀利時(shí)并未收受財(cái)物的故意，但是在為他人謀取利益之后，對(duì)于他人給付的財(cái)物知道是對(duì)自己職務(wù)行為的一種感謝費(fèi)仍然予以接受的，可以認(rèn)定其具備受賄罪的故意。第二，根據(jù)犯罪法益侵害理論，受賄罪侵害的法益是職務(wù)行為的不可收買性。認(rèn)定是否構(gòu)成受賄罪的關(guān)鍵在于職務(wù)行為與收受財(cái)物之間是否具有等價(jià)關(guān)系，至于當(dāng)事人是否有無(wú)約定不影響受賄罪的認(rèn)定。

2.否定說(shuō)。否定說(shuō)認(rèn)為事先無(wú)約定的事后受賄行為不構(gòu)成犯罪。其理論依據(jù)主要有：第一，客觀方面，受賄罪的收錢行為和為他人謀取利益的行為是一個(gè)不可分割的整體，在為他人謀取利益的過(guò)程中是否具有受賄的故意，在實(shí)踐中難以認(rèn)定，缺乏犯罪的構(gòu)成要件，因此不構(gòu)成受賄罪。第二，主觀方面，受賄罪的故意內(nèi)容主要包括兩個(gè)方面：一是利用職務(wù)之便為他人謀取利益的故意，即權(quán)錢交易的故意，二是收受錢財(cái)?shù)墓室狻Ｊ虑皼](méi)有賄賂的約定，行為人正當(dāng)履行職務(wù)客觀上對(duì)他人形成了利益，受益人為了表示感謝而向行為人給付財(cái)物的所謂事后受賄行為，行為人主觀上雖有收受財(cái)物的故意但是并沒(méi)有權(quán)錢交易的故意，因而不能構(gòu)成受賄罪[2]。

3.折中說(shuō)。折中說(shuō)認(rèn)為事后受賄行為能否構(gòu)成犯罪，其關(guān)鍵在于看在事先有無(wú)約定，如果沒(méi)有約定，則不構(gòu)成受賄罪，但是依據(jù)刑法中犯罪的社會(huì)危害性理論，可以考慮根據(jù)該行為的社會(huì)危害性嚴(yán)重程度通過(guò)制定另外的刑法規(guī)范來(lái)追究刑事責(zé)任[3]。

（二）對(duì)不同觀點(diǎn)的深入分析

1.針對(duì)肯定說(shuō)的觀點(diǎn)。筆者同意肯定說(shuō)的觀點(diǎn)。根據(jù)犯罪構(gòu)成要件理論，構(gòu)成受賄罪需具備為他人謀取利益和收受財(cái)物兩個(gè)要件，兩個(gè)行為之間并無(wú)時(shí)間先后順序。針對(duì)事前無(wú)約定的事后受賄行為，雖然雙方當(dāng)事人事先并沒(méi)有關(guān)于權(quán)錢交易的約定，但是行為人在事后收受他人財(cái)物時(shí)，已經(jīng)認(rèn)識(shí)到該財(cái)物是對(duì)自己職務(wù)行為的一種回報(bào)，具備了受賄的故意，構(gòu)成受賄罪[4]。

根據(jù)犯罪侵害的法益理論，受賄罪侵犯的法益是職務(wù)行為的不可收買性。國(guó)家工作人員在其履行職務(wù)的過(guò)程中已經(jīng)依法取得了相應(yīng)的報(bào)酬，故不能再利用自己的職務(wù)行為從其他公民或單位獲取報(bào)酬。國(guó)家工作人員在履行職務(wù)過(guò)程中必須保證公正廉潔，不能夠利用自己職務(wù)行為換取錢財(cái)，否則構(gòu)成了對(duì)職務(wù)行為不可收買性的侵害。針對(duì)事先無(wú)約定的事后受賄行為，認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)是國(guó)家工作人員獲得的報(bào)酬與其職務(wù)行為之間是否具備等價(jià)關(guān)系，這種對(duì)價(jià)關(guān)系，并不取決于行為人是否約定，也不取決于行為人收受錢財(cái)?shù)臅r(shí)間先后順序。

2.針對(duì)否定說(shuō)的觀點(diǎn)。筆者不同意否定說(shuō)的觀點(diǎn)。針對(duì)第一種情況，根據(jù)《刑法》規(guī)定，受賄罪包括為他人謀取利用和收受賄財(cái)物兩個(gè)要件，但是并未規(guī)定兩者的先后順序，不管是謀利在先還是收受財(cái)物在先，只要具備這兩個(gè)要件，均可以認(rèn)定為受賄罪。對(duì)于行為人在為他人謀取利益時(shí)是否具備受賄的故意，應(yīng)從整體上去把握，不能夠人為地將兩個(gè)時(shí)間段截然分開(kāi)。針對(duì)第二種情況，即使行為人因正當(dāng)履行職務(wù)客觀上對(duì)他人形成了利益，事后受益人為了表示感謝而給予行為人財(cái)物的，此時(shí)行為人就應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，受益人送錢的目的是為了對(duì)自己職務(wù)行為的一種感謝，是一種不正當(dāng)?shù)膱?bào)酬。從受賄罪侵害的法益來(lái)講，國(guó)家工作人員的職務(wù)行為具有不可收買性，其職務(wù)行為只能依法獲得報(bào)酬。如果行為人仍然將該財(cái)物接受，其行為明顯就具備了權(quán)錢交易的故意，符合了受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。

3.針對(duì)折中說(shuō)的觀點(diǎn)。筆者不同意折中說(shuō)的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)定刑法具備一定的穩(wěn)定性和延續(xù)性，對(duì)于事后受賄行為完全可以根據(jù)刑法學(xué)原理，通過(guò)在司法解釋中加以規(guī)制或者是其他的方式來(lái)加以解決，沒(méi)有必要通過(guò)新的立法來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題。根據(jù)受賄罪的實(shí)質(zhì)和犯罪構(gòu)成要件理論我們應(yīng)當(dāng)從整體上對(duì)這種事后受賄行為進(jìn)行分析，不能將事前的約定行為與事后的收財(cái)行為完全割裂開(kāi)來(lái)，行為人在收取財(cái)物時(shí)認(rèn)識(shí)到該財(cái)物的性質(zhì)問(wèn)題，同樣侵害了職務(wù)行為的不可收買性，侵害了法益，所以無(wú)論行為人事先約定與否，均不影響受賄罪的認(rèn)定。

（三）實(shí)踐中如何認(rèn)定

理論界對(duì)這一問(wèn)題有爭(zhēng)議，實(shí)踐中如何把握，筆者認(rèn)為要根據(jù)立法的精神以及刑法學(xué)的基本原理等方面來(lái)綜合分析。

1.從受賄的本質(zhì)、侵害的法益來(lái)分析。受賄罪的本質(zhì)是一種權(quán)錢交易。為他人謀取利益的行為和接受財(cái)物的行為并不一定具有時(shí)空的對(duì)等性，法律上也未對(duì)兩者的時(shí)間先后順序作出規(guī)定。對(duì)于某種行為是否構(gòu)成受賄罪，我們要從整體上去進(jìn)行判定分析。在司法實(shí)踐中，有可能謀利在前收錢在后，也有可能收錢在前謀利后，是否有約定不影響受賄罪的認(rèn)定。行為人在事后針對(duì)他人給付的職務(wù)報(bào)酬時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到該報(bào)酬是利用職務(wù)行為換取的一種不正當(dāng)報(bào)酬，如果行為人仍然予以接受，顯然就具備了權(quán)錢交易的故意，符合受賄罪的本質(zhì)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪。

受賄罪侵害的法益是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買性。對(duì)于事前無(wú)約定的事后受賄行為如何定性，筆者認(rèn)為應(yīng)從兩個(gè)方面把握，一是是否為他人謀取了利益，二是是否收受了他人給予的因職務(wù)行為所獲得的報(bào)酬。是否為他人謀取利益是客觀行為要件，行為人為他人謀取利益的方式可能是在事前明示或暗示許諾，也可能是事前并無(wú)許諾。針對(duì)前者，認(rèn)定受賄毫無(wú)疑問(wèn)，針對(duì)后者，行為人的行為客觀上給他人帶來(lái)了利益，他人針對(duì)這種利益而給付行為人財(cái)物的，如果行為人仍然予以接受的，其本質(zhì)就是行為人接受了自己職務(wù)行為換取的不正當(dāng)報(bào)酬，具備社會(huì)危害性，符合受賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪。

2.從犯罪構(gòu)成要件方面來(lái)分析。第一，行為主體應(yīng)為國(guó)家工作人員，包括村民委員會(huì)等基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作的人。在共同犯罪中利用國(guó)家工作人員的職務(wù)便利收受財(cái)物的人也構(gòu)成受賄罪。第二，主觀方面為收受財(cái)物的故意，即行為人認(rèn)識(shí)到他人交付的財(cái)物是對(duì)自己職務(wù)行為的一種感謝。事先有無(wú)約定不影響主觀故意的認(rèn)定。第三，客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買性或者是廉潔性。國(guó)家工作人員的職務(wù)行為是代表國(guó)家的公權(quán)力，行使該項(xiàng)權(quán)力必須要嚴(yán)格遵守法律法規(guī)的規(guī)定，職務(wù)行為獲取的報(bào)酬也只能依據(jù)法律的規(guī)定。對(duì)于事先無(wú)約定的事后受賄行為，其實(shí)質(zhì)還是用職務(wù)行為換取了不正當(dāng)報(bào)酬，侵害了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買性或廉潔性。第四，客觀方面是為他人謀取利益而收受財(cái)物的行為。對(duì)于事前無(wú)約定的事后受賄行為，行為人客觀上為他人謀取了利益，在離開(kāi)原任職務(wù)后，對(duì)于他人給付的職務(wù)行為的感謝費(fèi)而仍然予以接收的，其行為符合受賄罪的客觀構(gòu)成要件。實(shí)踐中，應(yīng)與一般的饋贈(zèng)行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。可以從以下幾個(gè)方面來(lái)進(jìn)行判定：（1）有無(wú)饋贈(zèng)的正當(dāng)理由；（2）是否與職務(wù)行為有關(guān)聯(lián)；（3）當(dāng)事人之間是否存在親戚關(guān)系；（4）接受方是否為提供方謀利了利益；（5）提供方是否有請(qǐng)托事項(xiàng)；（6）饋贈(zèng)的數(shù)量是否超過(guò)了一般水平，等等?？傊畬?duì)于事先無(wú)約定的事后受賄行為是否構(gòu)成受賄罪要綜合分析，全面把握。

參考文獻(xiàn)：

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