論我國(guó)的刑事回避制度

李菁菁

一、刑事回避制度的概念

所謂刑事回避制度是指?jìng)刹槿藛T、檢察人員、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件公正處理的關(guān)系，不得參與該案件訴訟活動(dòng)的一種訴訟制度。

刑事回避制度既是一項(xiàng)古老的訴訟制度，也是現(xiàn)代世界各國(guó)所普遍適用的一項(xiàng)制度。根據(jù)西方國(guó)家的訴訟理論，回避制度的建立，旨在確保法官、陪審員在訴訟中保持中立無(wú)偏的地位，使當(dāng)事人受到公正的對(duì)待，尤其是獲得公正審判的機(jī)會(huì)。因此，回避的對(duì)象主要限于法官和陪審員，回避也主要在法院審判階段適用。

我國(guó)的回避制度則不僅適用于審判人員，而且也適用于檢察人員、偵查人員，甚至適用于書記員、鑒定人、翻譯人員等。上述人員在偵查、起訴、審判等各個(gè)訴訟階段上如果有法定的妨礙訴訟公正進(jìn)行的情形的，均不得主持或參與訴訟的進(jìn)行。

二、設(shè)立回避制度的目的和意義

實(shí)行回避制度的根本目的，是為了保證客觀、公正地處理案件，防止先入為主或徇私舞弊。因此，我國(guó)法律賦予了當(dāng)事人及其法定代理人申請(qǐng)回避權(quán)，以保障他們的合法權(quán)益。在訴訟活動(dòng)中，審判、檢察、偵查及其他有關(guān)人員遇有應(yīng)當(dāng)回避的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)自行回避。如果應(yīng)當(dāng)回避而沒有回避。當(dāng)事人及其法定代理入有權(quán)要求他們回避。 實(shí)行回避制度具有重大意義。其一，有利于案件的公正審理。如果辦案人員同案件有利害關(guān)系或者其他特殊關(guān)系，就有可能自覺地偏袒一方，或者先入為主，從而影響案件辦理的客觀公正性。嚴(yán)格執(zhí)行回避制度，就有利于消除這些不公正的因素。其二，有利于消除當(dāng)事人及其法定代理人的思想顧慮。如果公安人員應(yīng)當(dāng)回避而仍參加該案件的辦理，即使案件處理得正確，也難以消除當(dāng)事人及其法定代理人的懷疑。實(shí)行回避制度，有助于解除他們的思想負(fù)擔(dān)，維護(hù)公安司法機(jī)關(guān)的威信，減少不必要的上訴和申訴。

三、回避的適用情形和人員

（一）回避的適用情形

根據(jù)刑事訴訟法第28條、第29條的規(guī)定，回避的適用情形是：

1.是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的。本案的當(dāng)事人，是指本案的被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人；當(dāng)事人的近親屬，是指上述人員的夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。由于具有本項(xiàng)理由的上述人員與該案件的處理結(jié)果有著直接或間接的利害關(guān)系，、由他們擔(dān)任本案的偵查、檢察、審判人員等，則極易從維護(hù)自身或者其近親屬的不正當(dāng)利益出發(fā)，歪曲事實(shí)、曲解法律，從而不公正地處理案件，或者容易引起人們對(duì)其是否能夠正確地依法履行職責(zé)、秉公執(zhí)法、公正處理案件產(chǎn)生懷疑.所以應(yīng)當(dāng)回避。

2.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的。辦案人員或某些訴訟參與人雖然不是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬，但他們或其近親屬仍有可能與本案有利害關(guān)系。如辦案人員或者他的近親屬與被害人或與犯罪嫌疑人、被告人有戀愛關(guān)系。既然辦案人員或某些訴訟參與人本人或者他的近親屬與本案有利害關(guān)系，就有可能從個(gè)人私利出發(fā)而不能客觀、公正地履行職責(zé)和處理案件，因此，應(yīng)當(dāng)回避。

3.擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的。這是因?yàn)樽C人具有不可替代性，辦案人員事前既已了解案情，就有向公安司法機(jī)關(guān)作證的義務(wù)，成為案件的證人。在同一案件中，既作證人又作審判人員、檢察人員、偵查人員，就容易先入為主，主觀臆斷，不利于客觀全面地收集和分析判斷證據(jù)，進(jìn)而影響正確認(rèn)定案件事實(shí)、公正處理案件。同樣，擔(dān)任過本案鑒定人、辯護(hù)人或者訴訟代理人的，基于履行法律賦予的特定訴訟職責(zé)，對(duì)案件已形成自己的看法并向公安司法機(jī)關(guān)提出，若再?gòu)氖略摪傅膫刹?、起訴或?qū)徟泄ぷ鳎矔?huì)影響對(duì)案件的客觀、全面、公正的處理，因此，上述人員均應(yīng)回避。

4.與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。這里所說的與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，法律未作具體規(guī)定。它是根據(jù)回避制度的立法宗旨，賦予公安司法機(jī)關(guān)及有關(guān)公民的一項(xiàng)授權(quán)性規(guī)定，是對(duì)可能影響公正處理案件的不宜一一列舉的情況而作出的原則性規(guī)定，并表明與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，不是必須回避的理由，只有這種“其他關(guān)系”“可能影響公正處理案件的”，才是應(yīng)予回避的條件或理由，從而要求理解與執(zhí)行該項(xiàng)規(guī)定時(shí)，要緊密圍繞回避的立法宗旨。比如，審判人員、檢察人員、偵查人員與本案當(dāng)事人案前有救命之恩或是殺父之仇，就屬于本項(xiàng)規(guī)定的可能影響公正處理案件的“其他關(guān)系”。應(yīng)當(dāng)回避。

5.審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當(dāng)事人及其委托的人的請(qǐng)客送禮，違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人的。這是因?yàn)閷徟腥藛T、檢察人員、偵查人員享有法律賦予的一定權(quán)力。他們的工作關(guān)系到對(duì)犯罪嫌疑人、被告人能否依法追訴和裁判?？墒?，有的當(dāng)事人及其委托的人，包括控、辯雙方的當(dāng)事人及其法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人以及親朋好友等，千方百計(jì)單獨(dú)私下約見有關(guān)辦案人員，或者請(qǐng)客送禮、拉關(guān)系、“走后門”、為當(dāng)事人說情，企圖左右辦案人員，使法律的天平傾斜。而有的辦案人員不顧<法官法>第30條、<檢察官法>第33條、（人民警察法）第22條的規(guī)定，礙于人情或禁不住金錢、物質(zhì)利益的誘惑，私自會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人，吃請(qǐng)、受禮，甚至索受賄賂，于是，“吃人家嘴軟、拿人家手短”，辦人情案、關(guān)系案、金錢案。這是社會(huì)上的不正之風(fēng)、腐敗現(xiàn)象在公安司法隊(duì)伍中的反映，是當(dāng)前干擾公安司法機(jī)關(guān)嚴(yán)肅執(zhí)法、秉公辦案的重要因素之一。它的存在與發(fā)展，損害了國(guó)家法制的統(tǒng)一、法律的尊嚴(yán)，敗壞了公安司法機(jī)關(guān)的形象，破壞了黨和人民群眾的魚水關(guān)系，危害甚大。因此，修正后的刑事訴訟法增訂此條，將有關(guān)紀(jì)律進(jìn)一步在刑事訴訟法中具體化，以增強(qiáng)辦案人員及有關(guān)訴訟參與人的反腐倡廉意識(shí)，確保案件的公正處理。盡管該條與本章第28條第（4）項(xiàng)存在著從屬、包容關(guān)系，但它體現(xiàn)了懲罰犯罪、保護(hù)人民的實(shí)際需要。

根據(jù)<刑事訴訟法>第29條第2款的規(guī)定，公安司法機(jī)關(guān)有證據(jù)證明審判人員、檢察人員、偵查人員違反本條第1款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究其法律責(zé)任，即根據(jù)法官法、檢察官法、人民警察法的相關(guān)規(guī)定，分別情況給予其行政處分：警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除。對(duì)因索賄受賄構(gòu)成犯罪的，依法應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任。相關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)其他違反上述紀(jì)律、法律的辦案人員，還應(yīng)指令其回避。對(duì)方當(dāng)事人及其法定代理人有證據(jù)證明有關(guān)辦案人員私自會(huì)見另一方當(dāng)事人和其委托的人，或者吃請(qǐng)、受禮甚至索受賄賂的，有權(quán)向有關(guān)機(jī)關(guān)舉報(bào)。并有權(quán)據(jù)此申請(qǐng)有關(guān)辦案人員回避。

（二）回避的適用人員

根據(jù)<刑事訴訟法>第28條和第31條的規(guī)定，適用回避的人員有六種，即偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動(dòng)中的書記員、翻譯人員和鑒定人。其中鑒定人與本案有法定利害關(guān)系或者其他關(guān)系，可能影響公正鑒定的，依法應(yīng)當(dāng)回避。但對(duì)于鑒定入，不得僅以在訴訟的某一階段“擔(dān)任過本案的鑒定人”為由，而在該案以后的訴訟中申請(qǐng)或者指令其回避。

根據(jù)<刑事訴訟法>第192條、第206條的規(guī)定，原審人民法院對(duì)于二審發(fā)回重新審判的案件以及人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關(guān)案件一審或二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。至于審判委員會(huì)、檢察委員會(huì)成員是否屬于回避的范圍，法律未作直接規(guī)定。但是，由于審判委員會(huì)、檢察委員會(huì)的成員都屬于審判人員或檢察人員范圍，他們?nèi)绻c疑難、復(fù)雜、重大的案件有法定的利害關(guān)系或其他關(guān)系，可能影響公正處理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避，不得參加對(duì)有關(guān)案件的討論和表決。