我國證券法內(nèi)幕交易問題研究

摘 要 隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，我國證券交易市場也在不斷的發(fā)展起來，越來越多的人成為股民，為了獲得一定的利益將其資產(chǎn)投入股票進(jìn)行炒股，尤其是作為證券市場有著巨大影響力和較高地位的最大參與者機(jī)構(gòu)投資者也逐漸發(fā)展起來，因此在交易過程中，常常出現(xiàn)一些內(nèi)幕交易的問題，就目前形勢來看情況愈發(fā)嚴(yán)重，這有悖于我國證券法制度的規(guī)定的，本文將從證券交易內(nèi)幕的概念、特征及其立法現(xiàn)狀來對在證券法交易過程中出現(xiàn)的內(nèi)幕交易問題進(jìn)行一定闡述，并提出一定的解決其問題的建議與措施。

關(guān)鍵詞 內(nèi)幕交易 信息披露 法律構(gòu)想

基金項目：新疆財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院新疆百豐天圓律師事務(wù)所產(chǎn)學(xué)研基地資助。

作者簡介：劉靜茹，新疆財經(jīng)大學(xué)研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法學(xué)。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）12-106-02

內(nèi)幕交易是國內(nèi)外證券市場中存在的普遍問題。內(nèi)幕交易的存在，使市場的公平性和效率受到了損害。內(nèi)幕交易進(jìn)行有效監(jiān)管、保護(hù)中小投資者的權(quán)益、實現(xiàn)市場公平和效率是各國監(jiān)管者正在面對的難題。對我國證券市場內(nèi)幕交易法律監(jiān)管制度進(jìn)行研究，目的在于完善內(nèi)幕交易法律監(jiān)管體系以保護(hù)證券市場廣大投資者合法權(quán)益、促進(jìn)證券市場和國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。

一、內(nèi)幕交易概述

（一）內(nèi)幕交易概念及立法現(xiàn)狀

證券內(nèi)幕交易，是證券欺詐的一種情形，又稱之為內(nèi)部人內(nèi)線交易，通過概念即可得知它是指內(nèi)幕人員或其他非法獲取內(nèi)幕信息的人員以獲取利益或減少損失為目的，自己或建議他人或泄露內(nèi)幕信息使他人利用該信息非法進(jìn)行證券交易的活動。內(nèi)幕交易通常有兩種表現(xiàn)形勢，第一種分紅型內(nèi)幕交易，這是我國證券市場中最常見到的一種內(nèi)幕交易；另外一種是并購型內(nèi)幕交易，當(dāng)一家公司被另一家公司兼并時，兼并公司將會對被兼并公司進(jìn)行資產(chǎn)置換和重組的時候，被兼并的公司的各個方面將會重新得到更新，因此被兼并公司則會重新得到發(fā)展，公司的股價也會大幅上漲，并購性內(nèi)幕交易也就是說能夠提前知悉有關(guān)公司并購消息的投資者將會獲得巨大的好處。

對于禁止內(nèi)幕交易的問題，各個國家都有相應(yīng)的規(guī)定，美國是最早規(guī)定禁止內(nèi)幕交易的國家，最主要的是1934年美國國會通過的關(guān)于《1934年證劵交易法》（Securities Exchange Act of 1934）。德國于1994年7月26日通過《德國有價證券交易法》，該法的第三章也規(guī)定了關(guān)于內(nèi)幕交易的相關(guān)問題。與此同時在我國相關(guān)法律也對此作出了相關(guān)的規(guī)定，例如根據(jù)《證券法》第73條規(guī)定：“禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動”。第75條規(guī)定：“證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。《中華人民共和國刑法》第180條規(guī)定：證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。內(nèi)幕信息、知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。

目前在我國證券市場上存在著許多內(nèi)幕交易的問題，也有許多實際案例，例如在2010年發(fā)生的國美電器黃光裕犯內(nèi)幕交易罪，黃光裕所涉嫌內(nèi)幕交易罪，系其在上市公司中關(guān)村重組過程中，利用手中掌握的內(nèi)幕消息，伙同中關(guān)村公司原董事長許鐘民等人開設(shè)80多個股票賬戶。之后，其妻杜鵑負(fù)責(zé)指揮操盤手，累計買進(jìn)1億余股中關(guān)村股票，成交額逾13億元。

（二）證券內(nèi)幕交易的特征

證劵市場上的內(nèi)幕交易有一定的表現(xiàn)特征，首先內(nèi)幕交易是由內(nèi)幕人員進(jìn)行的，這些內(nèi)幕人員包括持有發(fā)行人的證券，或者在發(fā)行人、與發(fā)行人有密切聯(lián)系的公司中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者由于其會員地位、管理地位、監(jiān)管地位和職業(yè)地位，或者作為發(fā)行人雇員、專業(yè)顧問履行職務(wù)，能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人員。這些人通?？梢灾苯踊蛘唛g接的知曉能夠影響證券交易價格的信息從而謀求利益。其次，證券內(nèi)幕交易是內(nèi)幕人員依據(jù)其不合理掌握的內(nèi)幕信息而進(jìn)行的證券交易。再次，內(nèi)幕交易是通過非法手段進(jìn)行來謀求利益方式并且其懲罰方式主要是以罰金為主。

二、內(nèi)幕交易廣泛出現(xiàn)的原因及其法律責(zé)任問題

（一）內(nèi)幕交易出現(xiàn)原因

內(nèi)幕交易不僅僅損害了我國經(jīng)濟(jì)秩序，也不利于證券市場的運作，本文認(rèn)為在證券市場上內(nèi)幕交易的出現(xiàn)有一定的原因：

1.現(xiàn)行法律制度規(guī)定不完善。目前根據(jù)我國的現(xiàn)行法，初步形成的法律有《關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重進(jìn)行了認(rèn)定。以及《證劵法》、《公司法》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》、《證券投資基金法》等相關(guān)去規(guī)定公司的監(jiān)督管理制度，但是對于公司的內(nèi)幕交易問題卻僅僅是粗略規(guī)定，并且會有許多新型案件出現(xiàn)，例如國美黃光裕案件、杭蕭鋼構(gòu)案件以及中信高管內(nèi)容交易案件都是一些新型的內(nèi)幕交易類型，常常表現(xiàn)其新穎化和隱蔽性，這使得證券監(jiān)管部門對不斷出現(xiàn)新情況新問題的內(nèi)幕交易方式缺乏必要的監(jiān)管依據(jù)與有效的處理手段，也使證券市場上的內(nèi)幕交易者更加猖獗，內(nèi)幕交易泛濫也就成為必然。

2.法律監(jiān)管不嚴(yán)密。就當(dāng)前形勢來看，我國大多數(shù)證劵監(jiān)管部門對于公司企業(yè)等高層人員相互勾結(jié)而進(jìn)行的內(nèi)幕交易采取放任不管的態(tài)度，并且處罰力度與內(nèi)幕人員所獲得的非法高額利潤顯得較為輕微，所以也導(dǎo)致了內(nèi)幕交易活動日趨猖獗。

3.市場參與者獲取信息不對稱。這是導(dǎo)致內(nèi)幕交易出現(xiàn)的一個非常重要的原因，通常情況下，公司企業(yè)的高管更加容易直接接觸到公司企業(yè)的內(nèi)部信息，而對于外部的投資者來說就較為弱勢。

（二）內(nèi)幕交易法律責(zé)任問題

1.民事責(zé)任法律規(guī)定。《證券法》第76條規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司百分之五以上股份的自然人、法人、其他組織收購上市公司的股份，本法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.刑事責(zé)任法律規(guī)定?！吨腥A人民共和國刑法》第180條規(guī)定，證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。內(nèi)幕信息、知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。

第181條規(guī)定，編造并且傳播影響證券、期貨交易的虛假信息，擾亂證券、期貨交易市場，造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金。證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司的從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、期貨業(yè)協(xié)會或者證券期貨監(jiān)督管理部門的工作人員，故意提供虛假信息或者偽造、變造、銷毀交易記錄，誘騙投資者買賣證券、期貨合約，造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬元以上十萬元以下罰金；情節(jié)特別惡劣的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處二萬元以上二十萬元以下罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

三、禁止內(nèi)幕交易法律的構(gòu)想措施

內(nèi)幕交易是一種及其惡劣的證券欺詐行為，嚴(yán)重?fù)p害了我國市場經(jīng)濟(jì)秩序，并且使得大部分股東利益受損，本文將從以下幾個方面提出禁止內(nèi)幕交易的構(gòu)想及其措施：

（一）建立健全的禁止內(nèi)幕交易的法律制度

內(nèi)幕交易嚴(yán)重破壞了市場經(jīng)濟(jì)秩序，因此必須建立健全的法律制度，從立法角度去彌補法律漏洞，應(yīng)當(dāng)制定專門的反內(nèi)幕交易的相關(guān)法律，明確內(nèi)幕交易人員、內(nèi)幕交易信息以及相應(yīng)的懲罰措施。

（二）嚴(yán)格實行證券交易實名制

證券監(jiān)管部門應(yīng)該組織證券登記公司、證券公司等中介機(jī)構(gòu)對所有證券賬戶實行實名制，凡是本人不能到場確認(rèn)的賬戶先行予以凍結(jié)，然后根據(jù)具體情況對這些被凍結(jié)的賬戶分別予以取締、保留或長期凍結(jié)的處理，這樣做的目的是為了內(nèi)幕交易人員公之于眾，從而減少其違法交易。

（三）建立嚴(yán)密嚴(yán)格的法律監(jiān)督體系

我國目前對于證券監(jiān)督的管理只有證監(jiān)會，并且據(jù)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會常常對于內(nèi)部交易行為采取放任的太多，因此需要建立嚴(yán)格全方位的法律監(jiān)督體系，在事前預(yù)防其發(fā)生在事后監(jiān)督管理其行為，并且讓普遍的投資者也加入監(jiān)督體系，相互監(jiān)督，有問題就舉報，才能夠更好的夠防止內(nèi)幕交易。

（四）建立健全的信息披露制度

建立健全的信息披露制度能夠減少投資者信息不對稱問題，具體來說就是政府應(yīng)該充分發(fā)揮其作用，強(qiáng)制信息披露使之透明化，才能使得投資者在公開公平公正的環(huán)境下進(jìn)行投資交易。

四、結(jié)語

內(nèi)幕交易嚴(yán)重的損害了我國的經(jīng)濟(jì)市場秩序，擾亂了在證券市場上的公平交易原則、誠實信用原則，大部分投資者都比較痛恨內(nèi)幕交易，但是又千方百計的尋找內(nèi)幕交易，至少在中國是這樣，許多人之所以來證券市場，就是想既做內(nèi)幕交易，但是內(nèi)幕交易經(jīng)常掌握在少數(shù)人的手里。縱觀我國證券市場的發(fā)展歷史，不難發(fā)現(xiàn)，證券監(jiān)管部門在大多數(shù)情況下對內(nèi)幕交易采取的都是放任、放縱的態(tài)度，并沒有進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)督管理，所以必須杜絕，雖然禁止這種行為非常困難，但是我們?nèi)匀灰贫ㄒ幌盗械姆煞ㄒ?guī)去規(guī)范它，采取措施解決這種問題的發(fā)生才更加有利于我國社會經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展。

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