良心是最高的法律

車耳

作為一種法律安排和金融手段，信托在西方國家起源是為了轉(zhuǎn)移財富以達到某種目的，之后演變出來的家族信托和遺囑信托也是出于這種目的。盡管其帶有原罪意味的行為聽上去不夠光彩，但這種財富轉(zhuǎn)移的目的卻常常出自善意，因為它發(fā)自內(nèi)心向善而非向惡的沖動；財富轉(zhuǎn)移也是利他的，因為它出于對他人而不僅僅是自己私利的考量；同時它是合法的，這些有關財產(chǎn)的信托都是以文字記載，合作的雙方均以契約來相互約束，以至于后來許多執(zhí)行人本身就是律師或者是精通法律和財務的人員，即便他們鉆法律的空子，那也是在合法合規(guī)的前提下進行的。

將自己辛辛苦苦獲得的財富轉(zhuǎn)移給別人，還出自善意！為什么？

從名著中得到啟發(fā)

風靡世界那本小說《飄》斷斷續(xù)續(xù)描述了這樣一個故事，說的是美國南方家世優(yōu)越的一對兄妹，也就是女主角斯佳麗第一個丈夫的姑姑皮特和伯父亨利。妹妹從小嬌生慣養(yǎng)，成年后仍然是個只知道花錢不管家事的大小姐，而哥哥亨利成人后則是個嚴肅的律師。哥哥秉承父親遺愿，掌握家里資產(chǎn)還代管妹妹錢財和所有家用，日用錢按月發(fā)放還得本人來取，多用錢則需額外申請，哥哥同意才會發(fā)給。有一次妹妹受人慫恿想投資一個子虛烏有的金礦，申請多要500美元時被哥哥厲聲罵走，還奚落她不如一顆無花果有腦子！

南北戰(zhàn)爭打了幾年后結(jié)束，南方人失去家園，大都陷入窮困潦倒的地步。那時候人人缺菜少糧，但因為有“不通融”的律師哥哥想盡辦法籌集資金按月接濟，妹妹才不至于餓死。

看到這里讀者會深深感動，因為這是在財富轉(zhuǎn)移上委托人頗具遠見、受托人忠于職守因而受益人能真正獲得長久好處的一種安排。

設想一下，如果這對兄妹的父母在離世前像平常人那樣將財產(chǎn)平分，那妹妹可能很快揮霍掉她的那份。父母預見到了這種結(jié)局，所以將財產(chǎn)做了看似不夠公平的轉(zhuǎn)移，讓她名下沒有財產(chǎn)，她也就無法揮霍。作為受益人，妹妹擁有的只有委托人——也就是其父母財產(chǎn)的收益權，每月只能用以滿足日常生活所需，還不得不讓受托人——也就是哥哥嚴厲監(jiān)督。

只將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到具有責任心的子女名下、從而剝奪無能子女繼承權的做法，實際上顯示的是一種對自己骨肉知根知底的大愛，一種理智而意志堅定的善意。這種善意的目的就是使無能子女遠離奢侈生活的誘惑，能夠長久地、體面地生活下去。

同時，這種財富轉(zhuǎn)移還是利他的。委托人的考量是利他的，受托人的考量同樣也是利他的。如果作為受托人的哥哥放任妹妹亂投資，不僅損失慘重，還令其成為左鄰右舍的笑柄。所以他寧可斥責妹妹，令其事后理解兄長的良苦用心。從信托關系講，這就是謹慎投資義務，避免受托人的冒進行為給受益人帶來重大損失。

不管有沒有父母文字遺囑，作為律師，哥哥亨利比無知妹妹更熟悉遺產(chǎn)處置法律，但是亨利并沒有為自己謀利。和南北戰(zhàn)爭前高調(diào)拒絕妹妹無理要求相比，戰(zhàn)后哥哥則不聲不響地想方設法給妹妹以資助，勤勉地落實父母當初的遺愿。同時他履行了受托人的責任，那就是單一利益原則——受托人不能從信托財產(chǎn)中受益，其所有行為必須以受益人的最高利益為唯一準則。

綜上所述，哥哥作為受托人完成了“受信義務”，也就是忠實義務——嚴格執(zhí)行委托人要求，以及謹慎義務——勤勉謹慎避免冒進式投資。前者強調(diào)的是“德”，后者關注的是“才”，只有“德才兼?zhèn)洹辈欧先藗儗τ谛磐惺芡腥说钠诖Ｋ?，哥哥是個具有契約精神還勇于擔當?shù)氖芡腥恕?/p>

私人定制的優(yōu)點

信托發(fā)展至現(xiàn)代商業(yè)社會，利用信托方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)不僅可以避險、使家庭成員利益配置合理化，還成為國際避稅的主要手段之一。比如以信托形式在各關聯(lián)公司之間進行低成本融資，在避稅地設立個人持股信托公司。梅艷芳身后財產(chǎn)遺囑信托糾紛案和“龐鼎文信托避稅案”，使許多香港富人更深刻地認識了離岸信托這個“合法節(jié)稅”的利器，也引起全世界對專業(yè)受托人的特別關注。

家族信托是財產(chǎn)信托的一種，受托人（在中國主要是信托公司）按照委托人的意愿，為受益人利益或特定目的管理或處分信托財產(chǎn)。委托人可按照自己意愿中的財產(chǎn)分配法則來保障資產(chǎn)穩(wěn)定，達到傳承和增收財產(chǎn)、保護隱私和商業(yè)秘密以至于合理避稅等目的。由于各個家族訴求不同，可以說每一個家族信托都是私人定制。家族信托基金代管持股在香港大型上市公司中非常普遍，如長江實業(yè)、恒基地產(chǎn)、新鴻基地產(chǎn)等，內(nèi)地房地產(chǎn)公司如SOHO中國也開始采取這種方式。

當今市場已經(jīng)有了合理轉(zhuǎn)移財富和進行家族信托的需求。留住國內(nèi)資金和人才，就是擺在我們面前的迫切問題。在中國，之所以出現(xiàn)“富不過三代”的情況，就是因為沒有一種行之有效的財富轉(zhuǎn)移方式和家族信托所致。

相比之下，我的一個在美國最大對沖基金工作的朋友，說起他那個生長在美國、受過完整西方教育的兒子大學畢業(yè)找工作時，對父親為其在華爾街金融機構介紹職位的建議嗤之以鼻——自己的事要自己解決，請父親不要插手！

西方家族長盛不衰的例子比比皆在，他們都有家族信托的歷史。羅斯柴爾德家族已經(jīng)傳了八代，有次我們和其第八代傳人羅斯柴爾德男爵一起吃飯時他隨口跟我們說這可能是“運氣”，但我心里知道這其實是家族智慧和社會制度的雙重結(jié)果。另一個我曾經(jīng)為之工作過的歐洲猶太裔拉扎兄弟家族，也差不多傳承了這么多代。

契約之上是良心

信托是一種人際關系，委托人是信托的設立者和信托財產(chǎn)的讓渡者。受托人是信托財產(chǎn)的管理者，受益人是信托利益的獲得者。這三方關系圍繞著信托財產(chǎn)而展開，各自有著不同的利益和訴求。與一般契約的對抗性不同，利他性是信托的始點和終點。為了便利受托人對信托財產(chǎn)進行管理處分，委托人在信托設立之后幾乎不插手信托事務的管理。而受托人盡管大權在握，卻不從信托財產(chǎn)中收益，一切的管理決策都是為了受益人獲取最佳利益，哪怕會讓自己付出更多。就像《飄》中的哥哥那樣。

中國需要亨利父母那樣的智慧長者。因為人的壽命、時間、精力和知識存在局限，所以很多事務無法親力親為，需要依賴他人。將財產(chǎn)交由專業(yè)人士打理，自己無憂無慮享受人生，無能甚至無良后代又能過著有尊嚴的生活，這是一個明智的安排。當委托人選擇了信托這一制度時，意味著他認同并心甘情愿受托人進入自己的“道德共同體”，與之有共同的價值并完全信賴后者的表現(xiàn)。

中國需要亨利式的人物。信托制度雖然發(fā)端于對上帝的信仰，但不能忽視的還有委托人對于受托人的信心。這種信心，很大程度上來自于受托人的信用，正如在很多西方信托例證中看到的那樣，受托人都是有名望的人士或者資力雄厚的大機構。由于中國社會目前缺乏個人作為受托人的土壤——就是其社會風俗和法制建設，所以目前中國主要是由信托公司來承擔受托人的。

當委托人擁有資金卻缺乏理財?shù)南嚓P知識時，同樣可以將其資金交付信托。專業(yè)的信托公司會根據(jù)其收益需求、風險傾向、流動性要求等為之設計合適的產(chǎn)品。在這個過程中，委托人不需要具備相應的投資知識，卻可以享受受托人的專業(yè)知識為其帶來的利益回報。而另一端，資金的需求方在被“融資”的同時也同樣得到了受托人的“融智”服務。

信托行為無疑存在著追求功利的目的，但是，一個真正的信托行為絕不僅僅只是為了追求物質(zhì)利益，還是基于一種內(nèi)在的價值觀念。一個信托業(yè)者，如果信奉社會和國家利益高于個人利益的價值觀，他就會注重信托行為對國家、社會、環(huán)境的影響，盡可能在追求自身利益時實現(xiàn)社會利益，把經(jīng)濟效益與社會效益統(tǒng)一起來。

中國還需要衡平法的精神。法律要支持契約，支持信用。就如同支持公平和正義一樣，沒有契約的信用就無法求助法律，沒有信用的契約則僅僅是一張白紙。沒有法律就無法擴大契約精神，沒有契約精神就無法推動法律建設。

一句話，當今中國不僅需要像亨利父母這樣明智的委托人，更需要像亨利這樣忠于職守的受托人，還需要有容忍并支持這種財富轉(zhuǎn)移和家族信托的土壤，那就是健全的信托法律和在其之上的衡平法精神。還有衡平法強調(diào)的道德和良心，契約之上是良心。

法律是最低的良心，良心是最高的法律。

（作者為中國國際經(jīng)濟咨詢有限公司副總經(jīng)理，歡迎讀者與其交流。郵箱：cheer@citic.com）