從法治的視野觀察

作者簡介：李昂（1986.06-），性別：男；民族：漢族；籍貫：湖北武漢；學(xué)歷：碩士，工作單位：湖北大學(xué)政法學(xué)院，研究方向：憲法學(xué)與行政法學(xué)。

摘要：中國法律服務(wù)市場向外國開放。這就意味著中國法律服務(wù)業(yè)將面臨著外國同行的競爭和挑戰(zhàn)。面對行業(yè)發(fā)展水平的巨大差異，面對世界越來越自由化的趨勢，中國的法律服務(wù)業(yè)想取得長遠(yuǎn)發(fā)展，必須學(xué)會(huì)處理好律師與委托人的關(guān)系。

關(guān)鍵詞：法律服務(wù)主體；律師；律師協(xié)會(huì)；行業(yè)管理模式；法律服務(wù)；執(zhí)業(yè)方式

一、 淺談對我國法律服務(wù)業(yè)的認(rèn)識

迄今為止，我國法律服務(wù)的市場主體主要有：律師事務(wù)所、公證處、專利代理事務(wù)所、商標(biāo)代理事務(wù)所、版權(quán)代理事務(wù)所、基層法律事務(wù)所以及一些社會(huì)法律咨詢機(jī)構(gòu)，其中主體部分是律師和律師事務(wù)所。律師業(yè)在我國法律服務(wù)業(yè)中，占據(jù)主體地位，因此未來我國律師與委托人關(guān)系的探討將是一個(gè)重要的法律問題，并將逐漸引起學(xué)界、業(yè)界和社會(huì)的廣泛關(guān)注。

二、律師與委托人關(guān)系的探討

律師在執(zhí)業(yè)過程中應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)記的一條紅線，就是要以委托人為中心。這不僅是獲得委托人信賴的一個(gè)基礎(chǔ)，也是律師業(yè)實(shí)現(xiàn)職業(yè)價(jià)值的基礎(chǔ)。律師和委托人到底誰說了算？個(gè)人認(rèn)為還是委托人說了算。因?yàn)?，律師是委托人的代理人，是具有社?huì)責(zé)任感的特定群體。如果僅把律師業(yè)看成是一種商業(yè)，是對律師執(zhí)業(yè)的一種貶低，律師業(yè)是一種高尚的職業(yè)。

委托人中心的原則，是美國法律職業(yè)當(dāng)中的一項(xiàng)重要的原則。它要求律師給委托人服務(wù)的過程當(dāng)中，從始至終以委托人的利益和訴求為目標(biāo)。律師在執(zhí)業(yè)過程中應(yīng)當(dāng)遵循以下幾條： 第一條，承認(rèn)委托人的訴求是屬于委托人的，并且來源以委托人所處的環(huán)境。比如說在特定環(huán)境，不同的人對同樣一個(gè)問題，處理方式是不同的。同樣一個(gè)問題，一個(gè)民工和一個(gè)教授能一樣嗎？第二條，要學(xué)會(huì)傾聽。有些律師認(rèn)為，合同簽訂以后，有什么可聽的，交給我給你辦了就完了。在國外這個(gè)傾聽有什么好處？按小時(shí)收費(fèi)。聽的時(shí)間越長，可能收費(fèi)就越多。 第三條，要充分理解，承認(rèn)委托人是律師和委托人關(guān)系的最終的決定者。

《律師法》把律師定義為，為委托人提供法律服務(wù)的職業(yè)人員，開始走向了以委托人為中心的原則。委托人中心，說起來簡單，做起來麻煩。律師在提供法律服務(wù)的過程中，要學(xué)會(huì)配合、了解、完成，而不是一種技藝的展示。 所以，我們要提倡一種以委托人為中心的理念。它決定了委托關(guān)系的關(guān)鍵所在，律師工作圍繞著委托人及其目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，以委托人為中心，意味著委托人享有自治權(quán)，由他來決定代理的目標(biāo)。律師要向委托人提供實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的建議。

三、法律實(shí)務(wù)能力分析

《中國律師》前任主編劉桂明寫過一篇文章，是關(guān)于艾倫·德肖微茨的。德肖微茨70年代到中國訪問的時(shí)候，這個(gè)人雄辯滔滔，一般來講問不住的，但是只有在中國，被問倒。被問的啞口無言。1975年訪問中國的時(shí)候，有人問他這樣一個(gè)問題：美國律師為什么要為壞人辯護(hù)？竟然不知道怎么回答。當(dāng)時(shí)我國對律師職業(yè)的本質(zhì)，不了解、不理解。認(rèn)為給壞人辯護(hù)，就等于替壞人說。

法科學(xué)生學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德和規(guī)范，目的是要培養(yǎng)美麗的心靈，而不是滿口專業(yè)術(shù)語，不是對委托人漠不關(guān)心。能夠站在委托人的角度，以法律的方式分析、思考和解決問題的人，才是真正的法律人。 司法改革過程中，出現(xiàn)了一些說法：比如說強(qiáng)調(diào)調(diào)解、強(qiáng)調(diào)馬錫武的審判方式。我個(gè)人認(rèn)為，職業(yè)化和大眾化是不矛盾的。

“上帝的歸上帝，凱撒的歸凱撒”，這樣說表現(xiàn)了一種不職業(yè)化。同樣是好律師，您的內(nèi)心有了對法律的理解，它就是對你的要求，您要站在法律的立場，用法律的方式，專業(yè)解決問題。但是律師在具體陳述過程中要以聽得懂的方式。職業(yè)化、大眾化是兩個(gè)問題，解決不同的問題，并不矛盾。

我們還要強(qiáng)調(diào)，以委托人為中心，不是單純作為一個(gè)好人，站在法律的角度、立場，提供一個(gè)法律的解決方案。同樣還必須具有解決問題的能力，這才是一個(gè)最好的職業(yè)道德，你有心無力不行。當(dāng)然，我們這個(gè)能力包括哪些呢？首先是國家統(tǒng)一司法考試。

實(shí)習(xí)律師制度，我只是說它也存在著一些弊具有重要的意義，但是也存在一些弊端。實(shí)際上實(shí)習(xí)的話，應(yīng)該在學(xué)校的時(shí)候?qū)嵙?xí)。70年代末80年代初的時(shí)候，實(shí)習(xí)就像一件大事，輔導(dǎo)員、老師陪著，到法院、檢察院、律師事務(wù)所，待上很長時(shí)間，老師帶著，那個(gè)時(shí)候人比較少，學(xué)校做的到、而且很認(rèn)真。跟法官、檢察官，律師關(guān)系相處的非常好，也學(xué)到了很多東西。但是或許在法院實(shí)習(xí)了半天，將來卻到政府工作。像美國的實(shí)習(xí)是怎么樣的呢？它分成兩塊，一個(gè)是校內(nèi)的實(shí)習(xí)，叫法律診所。現(xiàn)在國外叫診所法律教育，是什么意思呢？實(shí)際上是在一種低風(fēng)險(xiǎn)的環(huán)境當(dāng)中，在老師的監(jiān)督下，面對真正的當(dāng)事人，解決他們的問題，還提供法律援助。當(dāng)然這背后還有一道沒法給別人說的，其實(shí)說白了就是，不能說便宜沒好貨，真正因?yàn)槲覀儾皇召M(fèi)，所以說出現(xiàn)什么疏漏，你得忍者。

還有一個(gè)是校外實(shí)習(xí)，國外叫校外診所。就是律師在、老師在，兩個(gè)老師都在帶徒弟，在美國有個(gè)師生比例是1：8。1個(gè)老師帶8個(gè)學(xué)生，遇到什么問題，并不是說老師你看這個(gè)事該怎么辦？老實(shí)說這個(gè)事你還不知道嗎？我告訴你。在法律診所，老師永遠(yuǎn)說，你怎么想？我們現(xiàn)在總是在講，美國的法學(xué)院好，怎么好??？你們都聽過這樣的話，像律師一樣思考。

其實(shí)這個(gè)說法是錯(cuò)的，美國的案例教學(xué)是什么？是像律師一樣思考。但是現(xiàn)在講，像律師一樣去操作，去行動(dòng)。什么意思??？實(shí)習(xí)就是讓你像律師一樣去操作。實(shí)習(xí)律師制度就是這樣。但是這樣做有什么問題呢？你要注意，在法學(xué)院的時(shí)候就要這樣去做，因?yàn)?，不能說我們的律師沒有經(jīng)驗(yàn)，有經(jīng)驗(yàn)。但他一個(gè)是忙，另外他教學(xué)沒有經(jīng)驗(yàn)。你要說，有了這些經(jīng)驗(yàn)以外，任何人可以把課教好，那是錯(cuò)了。教學(xué)也是一門藝術(shù)。但是學(xué)校的老師會(huì)上課，他又沒有經(jīng)驗(yàn)。這是很大的一個(gè)問題。我們現(xiàn)在總是說，法學(xué)院請一些大律師到學(xué)校講課去，錯(cuò)了，他也講不了。

四、律師制度目的

所以實(shí)習(xí)律師這個(gè)制度，我們也值得反思。做律師的時(shí)候，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，會(huì)不停的有各種各樣的培訓(xùn)。但是這個(gè)培訓(xùn)本身，你要注意，它的有效性。

有效的執(zhí)業(yè)證制度。一年實(shí)習(xí)期，給你一個(gè)實(shí)習(xí)證。一年之后才可以拿紅本律師。還有職業(yè)宣誓制度，西方人信基督教，能有效解決一些社會(huì)問題。但是，信基督教照樣有殺人放火的，照樣有撒謊的，干了壞事以后去懺悔。我們有這樣一個(gè)假設(shè)，人在利益面前的時(shí)候，永遠(yuǎn)會(huì)選擇利益不選擇別的東西。

圍繞著這樣一個(gè)基本假設(shè)，去設(shè)計(jì)制度，就會(huì)解決很多的問題。有一些制度，為什么會(huì)出現(xiàn)問題？就是他假設(shè)人要去選擇正義，不去選擇利益。其實(shí)他應(yīng)該是選擇利益，為什么？你要是假設(shè)人選擇利益，這個(gè)社會(huì)就會(huì)存在原始動(dòng)力，人去選擇利益以后，你爭我搶，就需要規(guī)范。這樣的社會(huì)就有了原始的動(dòng)力。什么意思呢？就是職業(yè)宣誓這個(gè)制度，不能看的太高，還要?jiǎng)?chuàng)造一種結(jié)構(gòu)，比如說國外的律師執(zhí)業(yè)規(guī)范，主要是形成一種相互約束的機(jī)制這個(gè)就比較好。

五、結(jié)語

最后筆者想說，自從1978年中國律師制度恢復(fù)以來，律師在維護(hù)社會(huì)公平、正義、安定團(tuán)結(jié)方面的作用越來越大，如今，年輕的律師們也承載起了法治社會(huì)賦予的新的歷史使命。因此，法治中國需要合格的律師，合格的律師也必將使中國更法治?。ㄗ髡邌挝唬汉贝髮W(xué)政法學(xué)院）