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    犯罪概念中的但書規(guī)定研究

    2014-08-27 00:52:38張歡
    2014年20期
    關(guān)鍵詞:罪刑法定刑法

    作者簡(jiǎn)介:張歡(1991—),河南洛陽(yáng)人,河南師范大學(xué)法學(xué)院學(xué)生,研究方向:刑法學(xué)。

    摘 要:我國(guó)在97年刑法修改前,刑法理論界大多數(shù)人都認(rèn)為,但書是刑法總則條文的重要組成部分。從什么情況是犯罪,何時(shí)不構(gòu)成犯罪,使犯罪得到了良好的詮釋,能夠清晰地區(qū)分罪責(zé)之間的不同。

    關(guān)鍵詞:犯罪;但書規(guī)定

    一、對(duì)刑法中“但書”的理解

    97刑法的修改過程中,雖然但書的規(guī)定在犯罪的概念中得以保留,但是罪刑法定原則的確立,使“但書”規(guī)定在人們心中形成了較大爭(zhēng)議?,F(xiàn)在理論界有兩種觀點(diǎn):肯定說(shuō)和否定說(shuō)。在本人看來(lái),“但書”的規(guī)定應(yīng)該有效地加以保留,以下是論證觀點(diǎn)的重要依據(jù):

    (一)刑法的謙抑主義

    謙抑主義作為刑法的原則之一,被視為維護(hù)人權(quán)的重要途徑之一,在其作用影響下,刑法具備了良好的謙虛性和保守性。打擊犯罪的過程中,不能只要有違反法律的行為,就用刑事法律加以處罰,必須對(duì)其加以遏制。同時(shí)要求刑罰不能過多的參與到人們的平時(shí)生活中來(lái),那樣就會(huì)影響到人們的正常生產(chǎn)生活。同時(shí)強(qiáng)調(diào)刑法是保護(hù)性的法律。例如,只有人們的行為確實(shí)嚴(yán)重違背法律,給國(guó)家和人民的生命財(cái)產(chǎn)安全帶來(lái)巨大的威脅,才能發(fā)揮刑法的懲罰作用。其中有的人已觸犯刑律,本可適用刑法。但是,其他法律或者法規(guī)對(duì)其做出了處罰,那么根據(jù)刑法謙抑主義,就沒有必要再用刑法加以處罰。唯有如此,才能更好的對(duì)犯罪加以限制,還能夠有效地調(diào)解人與人之間的良好關(guān)系,有利于社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)和長(zhǎng)治久安。

    (二)刑法的個(gè)體正義符合刑法的公正價(jià)值

    有句諺語(yǔ)——“法不外乎于人情”,我們可以將其理解為在普遍狀況下,法律不應(yīng)超越人的情感,并能夠與人的情感及思維、社會(huì)的倫理道德相適應(yīng)。然而在實(shí)際生活里,法與情的沖突是無(wú)法規(guī)避的。中國(guó)古代,注重倫理,做事都難免會(huì)加入個(gè)人感情因素。但是也不能完全忽略人的情感。在傳統(tǒng)文化面前,要善于去粗取精、取長(zhǎng)補(bǔ)短。既要保留傳統(tǒng)文化中的積極感情因素,又要注重法理。

    二、但書規(guī)定的消極作用

    但書規(guī)定給我國(guó)刑事立法活動(dòng)、司法活動(dòng)、執(zhí)法活動(dòng)帶來(lái)積極作用的同時(shí),其負(fù)面作用也不可避免。

    (一)但書與罪刑法定的沖突

    刑法的罪刑法定原則,概括來(lái)說(shuō)就是:法外無(wú)罪,法外無(wú)刑。作為當(dāng)代民主法治的重要因素,罪刑法定是國(guó)際社會(huì)普遍推行的原則之一。其地位之重要,意義之深遠(yuǎn),正是法律之所以能夠分辨罪責(zé)屬性及成立與否的根本原因。它從理念上樹立了法律規(guī)定犯罪的至高無(wú)上性,也從原則上捍衛(wèi)了人權(quán)與法治的完整性。對(duì)于該原則的確立,不僅是社會(huì)秩序的需要,更是人性得以延續(xù)發(fā)展的需要。

    為了有效化解但書與罪刑法定之間的矛盾,我們需要做到深切領(lǐng)悟罪刑法定的涵義——要受到刑法處罰,其行為人的行為必須達(dá)到一定的社會(huì)危害程度,才能受到刑罰處罰;或者說(shuō)一個(gè)行為只要沒有危害社會(huì)的性質(zhì),即使法律條文中對(duì)該行為有所顯示,該行為也不構(gòu)成犯罪。從形式上看,對(duì)罪刑法定原則應(yīng)這樣理解,罪刑法定中的法應(yīng)該是也必須是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法,也即有全國(guó)人大及其常委會(huì)所制定。

    (二)但書與犯罪概念的矛盾

    與犯罪的概念相比較,但書與其在邏輯上和內(nèi)涵上都截然相反。參考我國(guó)刑法第37條中“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的……”但書的相關(guān)闡述,犯罪情節(jié)得到了忽略,這便造成了一個(gè)悖論——“(犯罪)情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪”。一方面此“情節(jié)”已被歸屬為犯罪的范疇,另一方面該“情節(jié)”又不被視為犯罪,是很明顯的前后矛盾。為什么會(huì)出現(xiàn)這種情況?仔細(xì)探析我們可以發(fā)現(xiàn),條文中前一“犯罪”與后一“犯罪”的隱身涵義大相徑庭。一為刑法意義上的犯罪,一為犯罪學(xué)意義的犯罪:依據(jù)法律,前者必然會(huì)受到處罰,而后者則未必;按照語(yǔ)法邏輯,該表述在同一語(yǔ)境的重復(fù)用詞造成了含義本身的沖突,缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性。

    三、但書存在的價(jià)值

    在司法實(shí)踐過程中,自由裁量權(quán)充分貫穿了公檢法機(jī)關(guān),這使得一些情節(jié)相對(duì)較輕,社會(huì)危害較低的案件免于審查起訴;還使得一些案件在被提起公訴后獲取了無(wú)罪宣判的可能?;谟邢薜乃痉ㄙY源,但書的存在起到了減少成本、節(jié)約資源的良好作用。而根據(jù)刑法第十八條的規(guī)定哪些情節(jié)輕微的案件,過追訴時(shí)效的案件,公檢法三機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況可以加以裁量。此外,也正因?yàn)榈珪囊?guī)定,將那些情節(jié)顯著輕微,危害不大的案件,犯罪嫌疑人,被告人死亡的案件不加以追究刑事責(zé)任不予用刑事程序處理,有效地節(jié)約了國(guó)家緊張的司法資源。綜上所言,但書規(guī)定的存在,較好的緩解了社會(huì)沖突,緩和了人與人、法與情之間的矛盾,使社會(huì)秩序得以穩(wěn)定。它能夠與我國(guó)當(dāng)下的社會(huì)需要相適應(yīng),促進(jìn)社會(huì)主義和諧社會(huì)的建設(shè),同時(shí)推動(dòng)法律社會(huì)的快速發(fā)展。

    (作者單位:河南師范大學(xué)法學(xué)院)

    參考文獻(xiàn):

    [1] 張永紅:《我國(guó)刑法第13條但書研究》,法律出版社2004年版;

    [2] 黃松有:《談法律適用中的情理》,《人民法院報(bào)》2面2年2月26日;

    [3] 郝鐵川:《法律與感情之間》,《檢察日?qǐng)?bào)》2002年3月27日;

    [4] 陳興良:《法治國(guó)的刑法文化》,《人民檢察》1999年第8期。

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