通過商業(yè)銀行委托貸款實(shí)現(xiàn)中小企業(yè)融資的法律問題分析

艾鑫

摘 要：我國(guó)的中小企業(yè)融資在現(xiàn)有法制的框架下正面臨著“瓶頂”。傳統(tǒng)的民間借貸融資方式受到了合法融資方式和法定利率的限制，其它融資方式如小額貸款公司的興起，帶動(dòng)了農(nóng)村金融服務(wù)的發(fā)展，但是由于法律的剛性和滯后性，在理論上我們對(duì)于這些“邊緣性”非金融機(jī)構(gòu)還有許多無(wú)法解決的法律問題。正規(guī)的融資渠道仍然來(lái)自以商業(yè)銀行為主的金融機(jī)構(gòu)，隨著改革的深入，商業(yè)銀行的中間業(yè)務(wù)也漸漸豐富起來(lái)，對(duì)于貸款的方式也各有翻新。委托貸款業(yè)務(wù)就是這樣一例，商業(yè)銀行以中間人的身份在政府、企業(yè)與個(gè)人之見承擔(dān)著貸款平臺(tái)、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)督和節(jié)約手續(xù)的作用，中小企業(yè)融資找到了一條新的有效地渠道。但是，委托貸款服務(wù)同樣面臨著剛起步中法律的空白，風(fēng)險(xiǎn)的防控依然值得我們?nèi)z討。加強(qiáng)立法是完善制度的根本，同時(shí)內(nèi)控制度的完善和外部相關(guān)機(jī)構(gòu)如銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管是降低風(fēng)險(xiǎn)的重要保障?，F(xiàn)在，各商業(yè)銀行的委托貸款服務(wù)模式十分豐富，也體現(xiàn)出一定的法律智慧，這是金融市場(chǎng)豐富生機(jī)的蘊(yùn)涵，它使我們對(duì)于將來(lái)中小企業(yè)發(fā)揮市場(chǎng)活力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)建立了堅(jiān)定地信心。

關(guān)鍵詞：中小企業(yè)；融資；商業(yè)銀行；委托貸款

在工商業(yè)蓬勃發(fā)展的今天，隨著城市大中型企業(yè)改革逐漸完善并大踏步邁進(jìn)，中小企業(yè)尤其是農(nóng)村企業(yè)也猶如雨后春筍般地涌現(xiàn)。由于初始資金的缺乏以及周轉(zhuǎn)資金的困難，中小企業(yè)不得不通過擴(kuò)大融資渠道和規(guī)模來(lái)維持自己的生計(jì)。然而，如今并不穩(wěn)定的社會(huì)環(huán)境特別是法制的欠缺卻使企業(yè)老板對(duì)于融資很難建立起足夠信心，特別是不當(dāng)?shù)拿耖g借貸甚至可能會(huì)導(dǎo)致違法行為的出現(xiàn)。盡管農(nóng)村的信用社以及近年來(lái)成長(zhǎng)的小額貸款公司在一定程度上“解決”了部分“小額”的貸款問題，但由于種種原因，這些機(jī)制還得不到國(guó)家法律的足夠保護(hù)。當(dāng)各種“規(guī)避法律”的措施無(wú)法實(shí)現(xiàn)融資的目的時(shí)，中小企業(yè)還是會(huì)轉(zhuǎn)向商業(yè)銀行——這唯一合法經(jīng)營(yíng)存放貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)求助，但是存放貸業(yè)務(wù)是要求有擔(dān)保條件或者信用條件的，這對(duì)于剛剛起步的中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，是很難具備的。自2000年以后一些商業(yè)銀行陸續(xù)開展了委托貸款業(yè)務(wù)，我們似乎又能看到一條新的正當(dāng)而有效的融資渠道，當(dāng)然就像現(xiàn)在融資難依然頭疼一樣，有些法律上的問題尚需解決，改革仍將繼續(xù)。

一、現(xiàn)階段中小企業(yè)的融資的法律問題

中小企業(yè)融資和農(nóng)村金融一道是我國(guó)商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)最薄弱的環(huán)節(jié)，但兩者都是關(guān)乎國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要方面。作為國(guó)民經(jīng)濟(jì)最具活力的組成部分，中小企業(yè)在促進(jìn)科技進(jìn)步、緩解就業(yè)壓力、擴(kuò)大出口等方面起著不可忽視的作用。近些年來(lái)銀監(jiān)會(huì)、人民銀行下發(fā)了多項(xiàng)支持中小企業(yè)金融發(fā)展的規(guī)范性文件，知道金融機(jī)構(gòu)在風(fēng)險(xiǎn)可控的范圍內(nèi)積極推進(jìn)中小企業(yè)融資，緩解與消除資金“瓶頂”制約給中小企業(yè)發(fā)展的不利影響。但是傳統(tǒng)的融資方式存在著難以解決的問題，我們應(yīng)該在分析舊有體制的法律基礎(chǔ)上探索出更加適合我們發(fā)展的模 式。

（一）民間借貸的限制

民間借貸古已有之。狹義的民間借貸是指公民之間依照約定進(jìn)行貨幣或其他有價(jià)證券借貸的一種民事法律行為。廣義的民間借貸除上述內(nèi)容外，還包括公民與法人之間以及公民與 其他組織之間的貨幣或有價(jià)證券的借貸?，F(xiàn)實(shí)生活中通常指的是狹義上的民間借貸。

民間借貸為政府解決中小企業(yè)貸款難、活躍地方經(jīng)濟(jì)，起到了越來(lái)越重要的作用。由于民營(yíng)企業(yè)近80%的資金需求來(lái)源于自我積累和民間借貸，民間借貸的主要對(duì)象為中小企業(yè)和農(nóng)村，所以大體上存在著交易隱蔽、法律地位不保障、風(fēng)險(xiǎn)不易監(jiān)控等問題，容易引發(fā)多種不穩(wěn)定因素和糾紛。具體一點(diǎn)說(shuō)，民間借貸受到了以下兩方面的限制：

首先，法律規(guī)定了借貸合同無(wú)效的條件，特別是非法集資的限定，禁止以借貸的名義向職工非法集資、向社會(huì)非法集資、向社會(huì)公眾發(fā)放貸款?！蛾P(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》中有關(guān)于“非法集資”的定義，即是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。此規(guī)定無(wú)疑限制了本就受批準(zhǔn)困難的中小企業(yè)各種融資途徑，當(dāng)然這也是為了規(guī)范金融和貨幣市場(chǎng)的要求，企業(yè)必須遵守。

其次，法律明確規(guī)定了民間貸款的利率范圍。根據(jù)《合同法》第二百一十一條規(guī)定：“自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國(guó)家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。同時(shí)根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關(guān)規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍”，超過的部分不受法律保護(hù)。此規(guī)定在一定程度上降低了民間借款的積極性，容易引起個(gè)案的不公平。

（二）其它融資難問題

實(shí)際上，從2003年開始，一些類似“小額貸款公司”開始出現(xiàn)，農(nóng)村金融服務(wù)也有所發(fā)展，給中小企業(yè)的融資帶來(lái)了一些新的思路。為了進(jìn)一步規(guī)范“四類機(jī)構(gòu)”的管理和運(yùn)作，更好的發(fā)展農(nóng)村金融服務(wù)，中國(guó)人民銀行、銀監(jiān)會(huì)于2008年4月24日下發(fā)《關(guān)于村鎮(zhèn)銀行、貸款公司、農(nóng)村資金互助社、小額貸款公司有關(guān)政策的通知》。該通知從可不付存款準(zhǔn)備金、不設(shè)上限的存款利率、支付清算管理、會(huì)計(jì)管理、金融統(tǒng)計(jì)和監(jiān)督報(bào)表、征信管理、現(xiàn)金管理、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管等八方面對(duì)“四類機(jī)構(gòu)”進(jìn)行規(guī)范和約束，以保證其健康、可持續(xù)發(fā)展，更好地為“三農(nóng)”提供低成本、便捷、實(shí)惠的金融服務(wù)。

盡管類似“小額貸款”機(jī)構(gòu)某種程度上規(guī)范了中小企業(yè)融資的行為，也起到了一定的效果，但也并未從根本上解決“融資難”的問題。

首先，從融資范圍來(lái)看，受照顧的中小企業(yè)只集中在農(nóng)村地區(qū)，城鎮(zhèn)地區(qū)由于所處市場(chǎng)環(huán)境的不同，風(fēng)險(xiǎn)、效益等都有很大的不同，市場(chǎng)結(jié)構(gòu)混亂必然導(dǎo)致更強(qiáng)的國(guó)家干預(yù)，似此情況“四類機(jī)構(gòu)”的模式難以使用。即便是農(nóng)村企業(yè)，在面向非農(nóng)村市場(chǎng)的時(shí)候也有很大的融資困難。

其次，盡管《物權(quán)法》的頒布使得浮動(dòng)抵押合法化，提高了融資實(shí)力，但是由于相應(yīng)的法律制度仍不匹配，如宅基地抵押的限制、科技不高含金量不足的產(chǎn)品、廠房的變現(xiàn)難的問題，“四類機(jī)構(gòu)”的審核仍要慎重，風(fēng)險(xiǎn)依然很大。即便農(nóng)村是熟人社會(huì)，沒有財(cái)產(chǎn)保證的信用貸款不僅得不到法律的保護(hù)，而且從法院受理的案件看，借貸雙方不熟悉的還款成功率要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于熟人之間的借貸。endprint

由此可見，真正制約了中小企業(yè)融資的根本原因還是脫離不了風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防和喪失法律的監(jiān)督管理的兩大弊病。小額貸款公司的發(fā)展剛剛起步，很多問題法律還沒有明確的保護(hù)規(guī)定，也確實(shí)難以解決，法律“擦邊球”很多，民間貸款仍處在“非合法化”的評(píng)價(jià)之下。既然如此，我們何不重新審視我們商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)，看看他們能否給我們帶來(lái)一些新的思路和解決方案？

二、商業(yè)銀行委托貸款服務(wù)對(duì)于中小企業(yè)融資的解決和所涉及的法律問題

（一）商業(yè)銀行委托貸款的含義

我國(guó)《商業(yè)銀行法》第三條規(guī)定了商業(yè)銀行可以經(jīng)營(yíng)的十三項(xiàng)明確業(yè)務(wù)和一項(xiàng)兜底條款。商業(yè)銀行的各項(xiàng)業(yè)務(wù)可以從商業(yè)銀行的貨幣信用功能理解，包括三個(gè)方面：貨幣信用中介職能、貨幣支付中介職能、信用創(chuàng)造職能。

商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)是圍繞著上述職能而建立起來(lái)的中間業(yè)務(wù)，它與傳統(tǒng)的貸款業(yè)務(wù)不同，商業(yè)銀行在委托貸款業(yè)務(wù)中扮演了中間人的角色，銀行利用自身的信息、網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢(shì)為借貸雙方牽線搭橋，收取相關(guān)手續(xù)費(fèi)用。

《貸款通則》中給委托貸款下了明確的定義，2000年人民銀行也下發(fā)了《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，再次強(qiáng)調(diào)了委托貸款的規(guī)定：“委托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對(duì)象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款?！痹摗锻ㄖ窞樯虡I(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)的實(shí)行提供了法律基礎(chǔ)。

（二）商業(yè)銀行在委托貸款中起到的作用

通過分析委托貸款業(yè)務(wù)的含義，我們可以看到商業(yè)銀行在經(jīng)營(yíng)此項(xiàng)業(yè)務(wù)時(shí)所體現(xiàn)出來(lái)的作用。

首先，商業(yè)銀行為企業(yè)融資提供的平臺(tái)作用延續(xù)到了委托貸款服務(wù)中。商業(yè)銀行的規(guī)范性和廣泛的連鎖性使得各種貨幣的流通提供了一個(gè)安全而且迅捷的平臺(tái)，巨額的融資貸款在商業(yè)銀行的平臺(tái)下無(wú)論如何是要比民間借貸行為或者不健全的其它金融機(jī)構(gòu)要安全的。況且我們已經(jīng)有了很一般化的認(rèn)識(shí)，即涉及大宗交易，銀行都是不可或缺的平臺(tái)。

其次，商業(yè)銀行有著一定的中介能力，能夠盡到一個(gè)妥善的監(jiān)督義務(wù)。商業(yè)銀行掌握著賬戶信息，通過電子網(wǎng)絡(luò)管理，銀行的業(yè)務(wù)人員可以依法查看、凍結(jié)客戶資產(chǎn)，定期進(jìn)行財(cái)務(wù)整理、發(fā)布財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、定期處理不良資產(chǎn)。這樣，對(duì)于作為收款一方的中小企業(yè)或其企業(yè)主的賴賬行為，有著較好的監(jiān)督、防控能力，對(duì)于借款人資金的來(lái)源也有一定范圍的審查、對(duì)合適的擔(dān)保也可予以促成和引進(jìn)，是一個(gè)值得信賴的好“中介”。

再者，在辦理貸款的手續(xù)上也相對(duì)簡(jiǎn)單。首先由委托人向銀行進(jìn)行申請(qǐng)，經(jīng)過銀行審核通過后，由委托人、借款人和商業(yè)銀行三方來(lái)簽訂個(gè)人委托貸款協(xié)議書，在協(xié)議書中要對(duì)貸款對(duì)象、用途、項(xiàng)目、期限、利率，受益人和法律責(zé)任等等予以明確；之后商業(yè)銀行就可根據(jù)協(xié)議相關(guān)內(nèi)容向委托人所指定的貸款人來(lái)發(fā)放貸款。

當(dāng)一項(xiàng)制度逐漸走向成熟的時(shí)候，各種問題也逐漸產(chǎn)生，法律的滯后性就顯得十分明顯。在各商業(yè)銀行紛紛推出形形色色的委托貸款業(yè)務(wù)的近十年間，法律問題也層出不窮。2006年上海社保資金違規(guī)貸款案以的爆發(fā)也為從事委托貸款的銀行以及參與其中的企業(yè)敲響了警鐘，特別是為了融資“不擇手段”的中小企業(yè)就更應(yīng)該重視這一問題了。

（三）商業(yè)銀行在委托貸款中“潛在”的貸款風(fēng)險(xiǎn)和糾紛的防范

只要涉及金錢就免不了風(fēng)險(xiǎn)，委托貸款也不例外，在討論它的貸款風(fēng)險(xiǎn)之前，我們有必要再對(duì)委托貸款的法律特征進(jìn)行一下剖析。

委托貸款關(guān)系包含委托代理和貸款兩層法律關(guān)系。一般的委托代理關(guān)系是受托人（代理人）根據(jù)委托人（被代理人）的授權(quán)，在代理權(quán)限內(nèi)，以委托人的名義實(shí)施民事法律行為；委托人對(duì)受托人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。而委托貸款關(guān)系中的委托代理關(guān)系的不同之處在于，受托方（銀行）不以委托人的名義而是以自己的名義與借款人簽訂借款合同?！逗贤ā返?02條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明合同只約束受托人和第三人的除外?！痹谡５奈匈J款業(yè)務(wù)中，貸款人知道委托人和受托銀行的委托關(guān)系，知道委托銀行是根據(jù)委托人的指示和貸款人簽訂借款合同，在中小企業(yè)融資中，企業(yè)主已經(jīng)私下確定了一個(gè)或多個(gè)“投資人”，于是利用委托貸款業(yè)務(wù)使貸款人通過委托商業(yè)銀行把資金借給企業(yè)主，以實(shí)現(xiàn)融資。因此，委托貸款關(guān)系的法律后果和一般委托代理關(guān)系無(wú)異，都是由委托人對(duì)受托人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》中明確提到，商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費(fèi)，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險(xiǎn)。通過以上分析，我們也可以看到，銀行在代理行為上承擔(dān)民事責(zé)任，但法律規(guī)定銀行不得承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)，這在實(shí)踐中就產(chǎn)生了糾紛，由于委托貸款合同約定不明、不合理或操作不當(dāng)，很可能導(dǎo)致貸款風(fēng)險(xiǎn)最終還是轉(zhuǎn)向了銀行。

由于缺乏專門的法律條文規(guī)范，商業(yè)銀行只能借助《合同法》和一些司法解釋來(lái)盡量避開貸款風(fēng)險(xiǎn)。在簽署委托貸款協(xié)議時(shí)，可能是委托人和受托人兩方簽署，也可能還包括收款人三方共同簽署，商業(yè)銀行應(yīng)就貸款風(fēng)險(xiǎn)的問題上在合同明確自己不予承擔(dān)。貸款風(fēng)險(xiǎn)一般理解為中小企業(yè)在融資后的經(jīng)營(yíng)中虧損導(dǎo)致無(wú)力償還的情況，商業(yè)銀行對(duì)此不應(yīng)承擔(dān)相關(guān)的法律責(zé)任。但是根據(jù)《民法通則》第66條第2款規(guī)定：“代理人不履行職責(zé)給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！贝藶榇砣说纳屏脊芾韽?qiáng)制性義務(wù)，一般不會(huì)受合同的拘束。并且，就像剛才分析的那樣，貸款人選擇通過商業(yè)銀行委托貸款的方式借出資金，也就是看在商業(yè)銀行的穩(wěn)定平臺(tái)和完善的監(jiān)督管理能力上，合同條款中不可能缺少有關(guān)銀行方面的善良管理責(zé)任。所以，在明確風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的基礎(chǔ)上，平衡好銀行的管理能力和困難的可預(yù)見范圍是商業(yè)銀行做好委托貸款服務(wù)的前提，這樣，在糾紛到來(lái)時(shí)，銀行就不會(huì)因“管理不善”而受到損失。endprint

（四）商業(yè)銀行委托貸款中內(nèi)部控制制度的完善

《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》第二項(xiàng)規(guī)定：中國(guó)人民銀行對(duì)商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)由審批制改為備案制。商業(yè)銀行開辦此項(xiàng)業(yè)務(wù)，必須制訂嚴(yán)格的內(nèi)部控制制度。商業(yè)銀行分支機(jī)構(gòu)辦理此項(xiàng)業(yè)務(wù)，需持其總行的批準(zhǔn)文件及其他有關(guān)材料，向人民銀行當(dāng)?shù)胤种C(jī)構(gòu)備案。

委托貸款涉及委托人、借款人、受托銀行、甚至擔(dān)保人等多封面的關(guān)系，可能出現(xiàn)各種各樣的糾紛。對(duì)此，商業(yè)銀行應(yīng)該加強(qiáng)內(nèi)控機(jī)制的建設(shè)，特別是應(yīng)對(duì)可能成為法院判決重要證據(jù)的委托貸款合同、借款合同、擔(dān)保合同等進(jìn)行重點(diǎn)審查，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

《商業(yè)銀行法》第35條對(duì)商業(yè)銀行的貸款規(guī)定了較嚴(yán)格的審查義務(wù)，特別是在第二款中規(guī)定了審貸分離、分級(jí)審批的制度。盡管委托貸款業(yè)務(wù)中的內(nèi)控制度沒有明確寫進(jìn)法律中，但是本條也可以作為其防范風(fēng)險(xiǎn)的指導(dǎo)?！皩徺J分離”用在這里應(yīng)該叫“審代分離”，也就是審查中小企業(yè)資信狀況、償債能力（只為給借款人提供咨詢）和進(jìn)行具體代理業(yè)務(wù)的負(fù)責(zé)人相分離，這樣可以有效的解決時(shí)常出現(xiàn)的“關(guān)聯(lián)交易”所帶來(lái)的弊病，對(duì)于做好善良管理的職責(zé)都提供了動(dòng)力與規(guī)范。

此外，商業(yè)銀行作為銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)設(shè)立的具有公司性質(zhì)的營(yíng)利性機(jī)構(gòu)，其內(nèi)部同樣有股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等常設(shè)機(jī)構(gòu)，各機(jī)構(gòu)應(yīng)各盡其職，按照《公司法》的要求從事相關(guān)業(yè)務(wù)，不能因?yàn)殂y行經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的特殊性而失去基本的工作職能。

（五）銀監(jiān)會(huì)和其它相關(guān)政府部門的監(jiān)管

自2003年銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)（銀監(jiān)會(huì)）正式成立以來(lái)，原來(lái)中國(guó)人民銀行對(duì)與商業(yè)銀行的監(jiān)督管理職能就被劃分開了。筆者認(rèn)為，根據(jù)央行法和銀行業(yè)監(jiān)督管理法的有關(guān)規(guī)定，商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)應(yīng)該有銀監(jiān)會(huì)來(lái)監(jiān)督。到目前為止，真正對(duì)委托貸款業(yè)務(wù)有所交代的《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》還是2000年由中國(guó)人民銀行發(fā)布的，這似乎并不妥善。根據(jù)《中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第21條的規(guī)定，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的審慎經(jīng)營(yíng)規(guī)則，由法律、行政法規(guī)規(guī)定，也可以由國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)制定。由此可見，銀監(jiān)會(huì)需要通過“立法”對(duì)商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督管理。監(jiān)管范圍應(yīng)包括上面提到的各種審慎規(guī)則：風(fēng)險(xiǎn)管理，比如貸款業(yè)務(wù)的定期備案、報(bào)告；內(nèi)部控制，比如查閱審查材料；關(guān)聯(lián)交易，比如審查監(jiān)督銀行負(fù)責(zé)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等等。此外，對(duì)于金融機(jī)構(gòu)在貸款中不嚴(yán)格審查貸款用途導(dǎo)致違規(guī)貸款情況發(fā)生的，銀監(jiān)會(huì)有權(quán)介入調(diào)查并對(duì)相關(guān)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人員給予處罰。內(nèi)蒙古投資違規(guī)電力項(xiàng)目案雖是政府做了融資主體，比中小企業(yè)的融資更有便利，但同樣存在著嚴(yán)重的違法，包括資金來(lái)源和資金用途?？梢?，銀監(jiān)會(huì)和其它相關(guān)政府部門的監(jiān)管尚需加強(qiáng)。

三、一些商業(yè)銀行的服務(wù)“范例”提供的拓展思路

（一）政府及政策性機(jī)構(gòu)的扶持——上海銀行“創(chuàng)智貸”科技型小企業(yè)委托貸款業(yè)務(wù)

這一貸款業(yè)務(wù)通過政策性機(jī)構(gòu)的介入，由相關(guān)的科技型小企業(yè)扶持機(jī)構(gòu)進(jìn)行出資，對(duì)于符合條件的科技型小企業(yè)進(jìn)行委托貸款的發(fā)放。上海的科技型小企業(yè)進(jìn)行申請(qǐng)并獲得批準(zhǔn)后可以獲得這一委托貸款。按照上海銀行“創(chuàng)智貸”科技型小企業(yè)委托貸款業(yè)務(wù)的規(guī)定，單筆貸款不得超過1000萬(wàn)元，期限在兩年以內(nèi)。同時(shí)，政府部門還可對(duì)符合條件的科技型小企業(yè)給予最高兩年的部分貸款利息補(bǔ)貼，以降低企業(yè)實(shí)際承擔(dān)的籌資成本。

因?yàn)榉刹]有禁止政府作為委托人一方，如果有政府資金的專項(xiàng)投入，相信可以激發(fā)中小企業(yè)的技術(shù)進(jìn)步以謀求更廣泛的融資。

（二）多元化的還款方式——光大銀行的個(gè)人委托貸款

光大銀行所推出的個(gè)人委托貸款，為借款人提供了多種還款方式，主要包括按月等額、按月等本、組合還款法、按月（或按季、按年）還息到期還本、等比累進(jìn)還款、先還息后等額（或等本金）還本付息、到期一次還本付息等七種方式。同時(shí)，光大除為委托人提供貸款發(fā)放、管理和回收等服務(wù)，還可為借款人提供賬務(wù)查詢等一系列增值服務(wù)。

中小企業(yè)既可以以企業(yè)的名義融資，也可以通過個(gè)人的方式。企業(yè)老板可以根據(jù)具體的情況，采取有利于己的優(yōu)越方式特別是還款方式來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的融資要求。

四、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)《憲法》第10條規(guī)定：“國(guó)家保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)等非公有制經(jīng)濟(jì)的合法的權(quán)利和利益。國(guó)家鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理?！痹摋l文對(duì)中小企業(yè)的融資問題提供了根本的法制保障。

以商業(yè)銀行委托貸款為例，國(guó)家可以通過類似于上海市的做法，鼓勵(lì)創(chuàng)新、科技進(jìn)步，提供融資條件；在法律限制上，國(guó)家可以在穩(wěn)定公有制主體的前提下，進(jìn)一步放寬個(gè)體經(jīng)濟(jì)和私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，活躍市場(chǎng)。據(jù)媒體報(bào)道，一度近于廢止的《貸款通則》的修訂重上日程。由人民銀行牽頭修訂出臺(tái)《貸款通則》，成為深化金融體制改革諸多議案的第一條。本次《貸款通則》的修改可能要解禁民間借貸的利率限制，將民間借貸合法化，同時(shí)筆者也盼望著商業(yè)銀行的委托貸款業(yè)務(wù)也能有法可依；國(guó)家的宏觀干預(yù)仍然不可缺少，針對(duì)逐步放寬的存貸市場(chǎng)，依法進(jìn)行的引導(dǎo)、監(jiān)督和管理仍是規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)又好又快的向前發(fā)展的有效手段，打擊那些鉆法律空子的違法犯罪行為始終是國(guó)家和各企業(yè)、個(gè)人義不容辭的責(zé)任，也能夠更好的保護(hù)合法經(jīng)營(yíng)者、消費(fèi)者的權(quán)益，銀監(jiān)會(huì)及政府相關(guān)部門將繼續(xù)扛起規(guī)范銀行業(yè)金融市場(chǎng)的大旗。

除了在公權(quán)力支配下縱向的鼓勵(lì)、支持、引導(dǎo)，各商業(yè)銀行、中小企業(yè)也應(yīng)該充分發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性，在法律的框架內(nèi)不斷創(chuàng)新。小額貸款公司、農(nóng)村合作社等新型機(jī)構(gòu)的運(yùn)營(yíng)還需要不斷拓展思路，在如此大的融資市場(chǎng)下，根據(jù)農(nóng)村、城鎮(zhèn)的實(shí)際情況，探索出自己的發(fā)展道路。由此，我們?cè)诜ㄖ蔚闹敢?，也將逐步形成一套具有中?guó)特色的中小企業(yè)融資的體系。

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