幼兒園變“藥兒園”當(dāng)心涉嫌三宗罪

案例一：因有的孩子患疑似手足口病。為了防止傳染，蘭州市某民辦幼兒園擅自購買小兒利巴韋林沖劑50盒，自2013年以來，多次私自給200多名幼兒喂服處方藥利巴韋林。服藥后，一些孩子出現(xiàn)多種不良反應(yīng)。一名5歲半女童服藥后背部癢、腿疼。另一名孩子胳膊、大腿內(nèi)側(cè)、背部起了大面積紅疹，并一直喊腿疼。

案例二：西安一家幼兒園在未告知家長(zhǎng)的情況下，給園內(nèi)幼兒集體服用上面印著“ABoB”抗病毒藥物“鹽酸嗎啉胍片”，俗稱“病毒靈”。“無病吃藥”幼童近1500名。不少孩子被發(fā)現(xiàn)存在頭暈、腿疼、肚子疼等癥狀。

案例三：陜西某幼兒園為提高幼兒出勤率，以吃藥能預(yù)防幼兒生病為由，自2008年11月到2013年10月，冒用其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)名義，多次從多家醫(yī)藥批發(fā)零售企業(yè)購進(jìn)鹽酸嗎啉胍片5萬余片。分別于春秋兩季換季時(shí)給兒童服用。

分析：幼兒園是幼童集中生活的地方，也是兒童感冒等傳染病多發(fā)、高發(fā)場(chǎng)所。若加強(qiáng)預(yù)防工作，應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行。譬如注意教室通風(fēng)，進(jìn)行必要的消毒，為孩子注射流感疫苗等。若為圖省事、給孩子服用處方藥造成某種惡果，絕不僅僅是極端不負(fù)責(zé)任的“懶政”行為，更有可能因觸犯法律，涉嫌三種犯罪、相關(guān)人員難辭其咎。

1）幼兒園若無執(zhí)業(yè)資格，涉嫌非法行醫(yī)罪。非法行醫(yī)罪是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的。根據(jù)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定，“醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格”必須同時(shí)具備醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)證書，并取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》，只有同時(shí)具備上述兩個(gè)條件，才能獲得行醫(yī)主體資格。而任何一個(gè)條件缺失的行為主體，實(shí)施行醫(yī)行為都符合本罪的主體條件。我國《刑法》第三百三十六條規(guī)定：未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：“未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動(dòng)的”，應(yīng)認(rèn)定為非法行醫(yī)；造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的，或者其他情節(jié)嚴(yán)重的情形的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的 “情節(jié)嚴(yán)重”。幼兒園相關(guān)人員若無執(zhí)業(yè)資格，因給幼兒服用處方藥導(dǎo)致相應(yīng)的損害后果并達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”程度，將涉嫌構(gòu)成非法行醫(yī)罪。

2）幼兒園變“藥兒園”，涉嫌以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。《刑法》第一百一十四條規(guī)定：以其他危險(xiǎn)方法危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。所謂公共安全，是指不特定多數(shù)人的生命、健康和重大公私財(cái)產(chǎn)的安全?！安惶囟ā币庵阜缸镄袨榭赡芮趾?duì)象和可能造成的危害后果事先無法確定，行為人對(duì)此既無法預(yù)料，也無法控制。行為人的具體行為是否構(gòu)成危害公共安全罪，不能以行為人主觀上有無確定的侵犯對(duì)象或侵犯目標(biāo)為依據(jù)，也不能以行為是否產(chǎn)生實(shí)際的嚴(yán)重后果為依據(jù)，而是應(yīng)當(dāng)以行為是否可能具有產(chǎn)生不特定嚴(yán)重后果的可能性和危險(xiǎn)性來認(rèn)定，即看行為在客觀上是否有危害公共安全的本質(zhì)屬性來具體認(rèn)定。幼童在一定時(shí)間段內(nèi)被迫“無病吃藥”會(huì)傷害其身心健康，存在一定的不特定嚴(yán)重后果的可能性和危險(xiǎn)性，幼兒園負(fù)責(zé)人和保健責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)知曉。因此，對(duì)危害公共安全的故意犯罪，只要行為人的行為足以危害公共安全即可構(gòu)成犯罪。

3）幼童若因被迫服藥造成傷害后果，相關(guān)人員涉嫌故意傷害犯罪?！段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》第五十二條規(guī)定:“侵犯未成年人的人身權(quán)利或者其他合法權(quán)利，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄缎谭ā返诙偃臈l規(guī)定：故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。并承擔(dān)民事賠償責(zé)任。若有的幼童因服用“病毒靈”所造成的后果達(dá)到輕傷害程度，相關(guān)責(zé)任人員涉嫌故意傷害犯罪。盡管幼兒園給幼童服藥的初衷是為了防病，但 “是藥三分毒”，在一定時(shí)間段內(nèi)給無病的幼童服藥難免會(huì)帶來傷害后果，對(duì)此，相關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)是明知的。因此，應(yīng)承擔(dān)（“放任”）間接故意傷害犯罪的刑事責(zé)任。上述犯罪若出現(xiàn)竟合，依據(jù)法律規(guī)定，擇一重罪處罰。

此外，若上述違法、違規(guī)行為未達(dá)到犯罪程度，相關(guān)人員應(yīng)受到相應(yīng)的行政處罰?！锻袃核變簣@衛(wèi)生保健管理辦法》第十九條規(guī)定：托幼機(jī)構(gòu)未嚴(yán)格按照《托兒所幼兒園衛(wèi)生保健工作規(guī)范》開展衛(wèi)生保健工作的，由衛(wèi)生行政部門責(zé)令限期改正，通報(bào)批評(píng)；情節(jié)嚴(yán)重的，由教育行政部門依法給予行政處罰。而對(duì)于涉嫌非法行醫(yī)、危害公共安全、傷害他人（尚未達(dá)到傷害犯罪程度）之違法行為，可依據(jù)《治安管理處罰法》的相關(guān)規(guī)定予以行政拘留和罰金處罰。 （楊學(xué)友）