黃金股制度及其適用研究

作者簡(jiǎn)介：陳云俊(1990.10-)，男，安徽天長(zhǎng)人，首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)經(jīng)濟(jì)法碩士研究生，主要研究方向：經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境法。

摘要：黃金股作為一種新型的控股形式，對(duì)于深化我國(guó)國(guó)有企業(yè)的股份制改革具有重要意義。任何制度都不是完美無(wú)缺的，為了能夠在我國(guó)深化國(guó)有企業(yè)股份制改革的過(guò)程中引入黃金股制度，有必要結(jié)合國(guó)情，小心謹(jǐn)慎地對(duì)黃金股制度加以設(shè)計(jì)、完善，預(yù)防其可能存在的弊端，發(fā)揮其積極作用。

關(guān)鍵詞：黃金股制度；股權(quán)結(jié)構(gòu)；國(guó)有企業(yè)改制隨著我國(guó)深化國(guó)有企業(yè)股份制改革，國(guó)內(nèi)一些學(xué)者建言將黃金股制度作為國(guó)有企業(yè)股份制改革的新路徑。作為一項(xiàng)新型股權(quán)制度，黃金股制度具有保障公有制之支配地位、厘清政府和市場(chǎng)邊界、建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度等優(yōu)勢(shì)，將會(huì)為我國(guó)國(guó)有企業(yè)的股份制改革提供新模式，具有廣闊的發(fā)展空間。但國(guó)內(nèi)對(duì)黃金股制度的現(xiàn)有研究，多是從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角，將其視為一種解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的方案進(jìn)行論述，缺乏對(duì)黃金股制度本身的嚴(yán)謹(jǐn)分析。本文系統(tǒng)研究了黃金股制度，并對(duì)其適用提出了具體建議。

一、黃金股的定義

“黃金股”，又稱“金股”或“金邊股”，是指一種由政府持有并允許政府在國(guó)有企業(yè)改制后對(duì)特殊事項(xiàng)享有特殊權(quán)利的特殊一股或少數(shù)股。由于黃金股制度突破了傳統(tǒng)的“同股同權(quán)”原則，在一股或份額極小的股份上賦予了不成比例的特殊權(quán)利，使其相比于普通股具有更高的價(jià)值，因此被稱為“黃金股”。

二、黃金股制度的來(lái)源

歐洲各國(guó)于上個(gè)世紀(jì)七十年代開(kāi)始，紛紛進(jìn)行國(guó)有企業(yè)民營(yíng)化改革。為了在民營(yíng)化的同時(shí)保證國(guó)民經(jīng)濟(jì)的安全，英國(guó)政府創(chuàng)造性地發(fā)明了黃金股制度。改制后的企業(yè)章程中明確規(guī)定黃金股的特殊權(quán)利，即使將改制企業(yè)中的所有國(guó)有股份轉(zhuǎn)讓，政府仍可通過(guò)黃金股保留對(duì)民營(yíng)化后的企業(yè)的控制權(quán)。黃金股制度為國(guó)有企業(yè)轉(zhuǎn)型成為民營(yíng)企業(yè)奠定了成功的制度基礎(chǔ)①，成為英國(guó)私有化改革過(guò)程中的閃光點(diǎn)，并被后來(lái)進(jìn)行國(guó)有企業(yè)改制的歐共體國(guó)家以及東歐轉(zhuǎn)軌國(guó)家所廣泛采用。

三、黃金股的本質(zhì)

黃金股的本質(zhì)是一種公權(quán)力，其通常依據(jù)本國(guó)法律直接規(guī)定并由相關(guān)企業(yè)章程予以確認(rèn)，具有公私融合的特點(diǎn)。從黃金股的制度來(lái)源、價(jià)值取向、權(quán)利行使、持有主體等角度來(lái)看，黃金股表現(xiàn)出強(qiáng)烈的公權(quán)力屬性；黃金股還具有股權(quán)的表面特征，其持有人必須遵守企業(yè)法人治理的基本結(jié)構(gòu)。黃金股制度體現(xiàn)了現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下政府干預(yù)與經(jīng)濟(jì)自由的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，符合當(dāng)代法律發(fā)展中“公私融合”的趨勢(shì)。

四、黃金股的法律特征

黃金股與普通股、優(yōu)先股等相比，具有以下顯著的法律特征：

第一，黃金股通常只有一股或份額極小，客體則是大型國(guó)有企業(yè)②。第二，黃金股的持有主體為只能是政府或政府下屬的職能部門(mén)。第三，黃金股的具體內(nèi)容通常由政府與改制企業(yè)商定，以確保政府對(duì)民營(yíng)化后的原國(guó)有企業(yè)的控制權(quán)。最后，黃金股的權(quán)利主要包括對(duì)企業(yè)特殊事項(xiàng)的發(fā)言權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)與確認(rèn)權(quán)，不包括收益權(quán)、優(yōu)先分紅權(quán)、普通管理人員的提名權(quán)等。

五、黃金股的形式

各國(guó)國(guó)有企業(yè)在改制時(shí)設(shè)置的黃金股具體形式不盡相同，主要有以下幾種形式，既有單獨(dú)運(yùn)用的，也有又同時(shí)運(yùn)用的：

其一，政府對(duì)改制企業(yè)章程的修改享有絕對(duì)的否決權(quán)。改制企業(yè)重新修改企業(yè)章程時(shí)，須得到政府的批準(zhǔn)。

其二，政府對(duì)改制企業(yè)的重大管理事項(xiàng)享有絕對(duì)的投票權(quán)。諸如高級(jí)管理人員的任命、重大經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略的調(diào)整、重要資產(chǎn)的處理等重大管理事項(xiàng)必須得到政府的同意。

其三，政府對(duì)改制企業(yè)的所有權(quán)變化擁有絕對(duì)的控制權(quán)。已經(jīng)改制私有化的原國(guó)有企業(yè)在發(fā)生合并、分立時(shí)，必須得到政府的批準(zhǔn)。政府可以通過(guò)黃金股對(duì)改制企業(yè)的合并、分立行使一票否決權(quán)。

六、黃金股制度與其他股份制度的區(qū)別

(一)黃金股與普通股的區(qū)別

1.持有主體不同。黃金股的持有主體只能是政府或政府下屬的職能部門(mén)，而自然人、法人、其他組織一般均可以成為普通股的持有人。

2.股權(quán)內(nèi)容不同。與普通股相比，黃金股不參與股息與紅利的分配，對(duì)改制企業(yè)的一般性事務(wù)也不享有表決權(quán)，只對(duì)特殊事項(xiàng)享有特殊權(quán)利，如對(duì)改制企業(yè)章程的修改、重大管理事務(wù)、企業(yè)所有權(quán)的變化等享有絕對(duì)的控制權(quán)。

3.受“同股同權(quán)”原則的約束程度不同。黃金股與普通股的顯著區(qū)別之一就是黃金股突破了“同股同權(quán)”這一傳統(tǒng)觀念。一股或份額極小的黃金股上凝結(jié)了不成比例的特殊股權(quán)。

4.股權(quán)時(shí)效不同。固定在普通股上的股權(quán)沒(méi)有時(shí)效的限制，但某些國(guó)家規(guī)定了黃金股的時(shí)效，時(shí)效到期的黃金股則轉(zhuǎn)為普通股。

5.流動(dòng)性不同。與普通股相比，黃金股不可以在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行交易，甚至不可以用其進(jìn)行抵押或擔(dān)保。

(二)黃金股與優(yōu)先股的區(qū)別

1.股權(quán)內(nèi)容不同。優(yōu)先股股東對(duì)股息與紅利享有優(yōu)先分配的權(quán)利，但對(duì)公司事務(wù)不享有表決權(quán)。與之相反的是，黃金股的持有人不參與股息與紅利的分配，但對(duì)特殊事項(xiàng)享有特殊權(quán)利，側(cè)重于對(duì)改制企業(yè)的控制。

2.價(jià)值理念不同。優(yōu)先股的設(shè)置更注重經(jīng)濟(jì)利益，放棄了參與管理公司事務(wù)的權(quán)利；而黃金股的設(shè)置是從公共利益出發(fā)，保留政府對(duì)改制企業(yè)的控制權(quán)，更注重“權(quán)”。

七、引入黃金股制度的積極意義

(一)有助于深化國(guó)有企業(yè)股份制改革，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度

我國(guó)的國(guó)有企業(yè)大多具有公用事業(yè)的特性，引入黃金股制度既可以吸引民營(yíng)資本參與國(guó)有企業(yè)改制，又可以保證政府對(duì)改制企業(yè)的控制權(quán)。黃金股制度為我國(guó)加快國(guó)有企業(yè)股份制改革步伐，調(diào)整公有制經(jīng)濟(jì)格局，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度提供了新模式。

(二)有效限制惡意收購(gòu)，防止國(guó)有資產(chǎn)的流失

國(guó)有企業(yè)改制后，即使當(dāng)國(guó)家不再絕對(duì)或相對(duì)控股時(shí)，政府依然可以利用黃金股賦予的對(duì)公司合并、分立的絕對(duì)控制權(quán)，有效限制惡意收購(gòu)行為，防止國(guó)有資產(chǎn)的流失。

(三)有助于維護(hù)公共利益和國(guó)家安全

涉及電信、銀行、電力、石化、郵政、城市公共交通等領(lǐng)域的國(guó)有企業(yè)對(duì)公共利益影響巨大，政府可以通過(guò)黃金股的設(shè)置保障這些國(guó)有企業(yè)改制后的公共屬性。此外，在關(guān)系國(guó)家安全的國(guó)有企業(yè)改制中設(shè)置黃金股，使政府對(duì)改制企業(yè)享有控制權(quán)，可以發(fā)揮維護(hù)國(guó)家安全的作用。

(四)有助于保障職工的合法權(quán)益

過(guò)去，國(guó)有企業(yè)改制后，新的所有者侵犯職工合法權(quán)益的現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮，政府也往往缺乏有效的監(jiān)管手段。而黃金股制度既可以確保改制方案中有關(guān)職工權(quán)益的條款得到全面地執(zhí)行，又不干涉改制企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

八、適用黃金股制度可能存在的問(wèn)題

我國(guó)曾對(duì)黃金股制度進(jìn)行過(guò)試點(diǎn)改革，但效果不甚理想。黃金股制度在我國(guó)的適用可能存在以下問(wèn)題：

(一)黃金股特殊權(quán)利的濫用可能影響改制企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)

政府是黃金股的持有人，擁有巨大的特殊權(quán)利，但其并不是改制企業(yè)的直接經(jīng)營(yíng)者，也缺乏對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的準(zhǔn)確把握，其對(duì)特殊權(quán)利的濫用可能影響改制企業(yè)的正常經(jīng)營(yíng)，進(jìn)而無(wú)法取得最佳的經(jīng)濟(jì)效益。

(二)黃金股特殊權(quán)利的行使有可能阻礙資本的自由流動(dòng)

黃金股的特殊權(quán)利有可能被地方政府用來(lái)惡意排斥外來(lái)投資者，限制資本的自由流動(dòng)，形成新的行政壟斷形式，更加難以為《反壟斷法》所規(guī)制。

(三)黃金股特殊權(quán)利的行使有可能成為政府官員尋租的工具

黃金股的本質(zhì)是一種公權(quán)力，是政府權(quán)力擴(kuò)張的一種形式，直接表現(xiàn)為政府官員權(quán)力的擴(kuò)大。官員權(quán)力的擴(kuò)大又為官員的尋租提供了便利，為將來(lái)可能發(fā)生的腐敗埋下了罪惡的種子。

九、關(guān)于構(gòu)建我國(guó)黃金股制度的具體設(shè)想

(一)將黃金股納入法治軌道

國(guó)有企業(yè)的股份制改革實(shí)際上也是國(guó)有企業(yè)民營(yíng)化的過(guò)程，應(yīng)出臺(tái)相關(guān)的國(guó)有企業(yè)民營(yíng)化條例，并將黃金股列入其中。

(二)明確黃金股的行使主體

由于黃金股的持有主體必須是政府或其下屬職能部門(mén)，筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段黃金股的特殊權(quán)利由各級(jí)國(guó)資委具體行使比較適宜。國(guó)資委相比其他政府職能部門(mén)，更熟悉市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行規(guī)律，也積累了多年的國(guó)有資產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)，其從中央到地方的機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員配備也比較完善，可操作性強(qiáng)。

(三)明確限定黃金股的權(quán)利范圍

公司法或相關(guān)行政法規(guī)應(yīng)對(duì)黃金股的權(quán)利范圍做出明確規(guī)定，避免政府權(quán)利的私自擴(kuò)張。筆者認(rèn)為，黃金股的權(quán)利行使范圍應(yīng)限定在改制企業(yè)章程的修改、企業(yè)重要資產(chǎn)的處理、改制企業(yè)的合并與分立、有表決權(quán)的股份的發(fā)行、高級(jí)管理人員的任命以及黃金股的推出機(jī)制等方面③。具體可以根據(jù)不同行業(yè)、不同企業(yè)，由政府和改制企業(yè)協(xié)定選擇適用。

(四)嚴(yán)格界定黃金股的適用對(duì)象

為了防止政府對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過(guò)度干預(yù)，應(yīng)嚴(yán)格界定黃金股制度的適用對(duì)象。筆者認(rèn)為，不是所有國(guó)有企業(yè)民營(yíng)化都必須設(shè)置“黃金股”條款，對(duì)于涉及公共利益、國(guó)家安全的兩類國(guó)有企業(yè)，在其民營(yíng)化過(guò)程中應(yīng)設(shè)置黃金股制度。另外，還可以仿照上海自貿(mào)區(qū)的“負(fù)面清單”管理模式，建立黃金股禁止進(jìn)入產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄，凡是指導(dǎo)目錄以內(nèi)的產(chǎn)業(yè)，應(yīng)禁止設(shè)立黃金股條款，厘清政府和市場(chǎng)的邊界。

(五)區(qū)分限制黃金股的時(shí)效時(shí)間

對(duì)于涉及公共利益的國(guó)有企業(yè)的民營(yíng)化，黃金股的時(shí)效不宜設(shè)置過(guò)長(zhǎng)，應(yīng)明確時(shí)效限制，比如5-10年的區(qū)間，以防政府濫用黃金股條款無(wú)限期地干涉企業(yè)的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)。但對(duì)于涉及國(guó)家安全的特殊國(guó)有企業(yè)民營(yíng)化，筆者認(rèn)為，黃金股的設(shè)置可以不受時(shí)效的限制。

(六)建立完善的救濟(jì)制度

作為對(duì)黃金股制度可能存在的消極意義的必要補(bǔ)充，必須建立完善的的救濟(jì)制度。筆者認(rèn)為，應(yīng)包括三個(gè)方面的救濟(jì)制度；

1.對(duì)于普通小股東。黃金股通常涉及普通小股東的保護(hù)問(wèn)題。筆者認(rèn)為，可以考慮把普通小股東的股權(quán)設(shè)計(jì)成優(yōu)先股，目的在于使不參與公司經(jīng)營(yíng)的普通小股東優(yōu)先的分紅和承擔(dān)較輕的責(zé)任，而參與公司經(jīng)營(yíng)的股東以及黃金股持有人則要承擔(dān)相對(duì)較重的責(zé)任，以實(shí)現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的匹配。

2.對(duì)于社會(huì)公眾。由于改制企業(yè)可能存在擅自提高產(chǎn)品、服務(wù)價(jià)格，降低產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量等不當(dāng)行為，應(yīng)賦予社會(huì)公眾向國(guó)資委進(jìn)行控告、檢舉，要求國(guó)資委行使黃金股權(quán)利以維護(hù)公眾利益的權(quán)利。

3.對(duì)于改制企業(yè)。當(dāng)政府過(guò)度干預(yù)改制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理自主權(quán)或政府不當(dāng)行使黃金股權(quán)利給改制企業(yè)造成重大損失時(shí)，應(yīng)賦予改制企業(yè)尋求行政救濟(jì)的權(quán)利。受侵害的企業(yè)既可以向國(guó)資委申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以直接提起行政訴訟。法院應(yīng)審查政府啟動(dòng)黃金股權(quán)利的具體行政行為是否合法、合理，并做出相應(yīng)裁決。

注釋：

①參見(jiàn)姚思慧：《基于法理角度的黃金股份制度研究》，載《法制與經(jīng)濟(jì)》，2011年第3期，第94頁(yè)。

②這里的“國(guó)有企業(yè)”指國(guó)有獨(dú)資企業(yè)和國(guó)有控股企業(yè)，國(guó)有參股企業(yè)不是嚴(yán)格意義上的國(guó)有企業(yè)，不納入本文討論范圍。

③參見(jiàn)阮文俊、姚思慧、于珂：《試論黃金股份制在我國(guó)的運(yùn)用問(wèn)題》，載《中國(guó)集體經(jīng)濟(jì)》，2011年第13期，第123頁(yè)。

參考文獻(xiàn)：

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［3］姚德權(quán)、喬海曙.“黃金股”助推出版業(yè)產(chǎn)權(quán)改革［J］.出版發(fā)行研究，2007，(06).

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［5］阮文俊、姚思慧、于珂.試論黃金股份制在我國(guó)的運(yùn)用問(wèn)題［J］.中國(guó)集體經(jīng)濟(jì)，2011，(13).